君合法律評論 作者：武雷肖嫻
來源：君合法律評論（ID：JUNHE_LegalUpdates）
2021年7月19日起，經中國證券監督管理委員會（以下簡稱“證監會”）修訂的《證券市場禁入規定》（以下簡稱“新規”）正式施行。2021年6月該新規發布后，已有專業文章對此進行了解讀。結合為客戶提供證券合規評估以及協助客戶處理證券類行政調查、處罰的經驗，我們認為新修訂的《證券市場禁入規定》有以下幾個方面值得關注：
一、
拓展并明確了證券市場禁入措施的適用對象
新規對證券市場禁入措施的適用對象進行了明確說明。相比原《證券市場禁入規定》的適用對象范圍，新規下證券市場禁入措施的適用對象包括各類發行人、公募基金、私募基金等相關機構、部門中的多類主體（詳見附表《<證券市場禁入規定>要點整理》）。
根據新規第3條第（7）項規定，執法單位對被認定為“編造、傳播虛假信息或者誤導性信息的有關責任人員”也可以采取市場禁入措施。
二、
明確交易類市場禁入措施的適用及例外情形
新規對交易類市場禁入措施的適用及例外情形作出了明確規定。根據新規第六條規定，被采取交易類市場禁入措施的人員，在禁入期間內，不得直接或以化名、借他人名義在證券交易場所（包括證券交易所、新三板市場）交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。但責任人被責令回購、依法處理非法持有的證券，證券被依法強制扣劃、賣出或轉讓，或者賣出被禁入前已持有的證券等情形不屬于市場禁入措施的限制情形。
新規還明確交易類市場禁入措施的持續時間不超過5年。
三、
明確身份類市場禁入措施和交易類市場禁入措施可以單獨或合并使用
新規第4條明確規定，執法單位可以根據有關責任人的身份職責、違法行為類型、違法行為的社會危害性和違法情節的嚴重程度，單獨或者合并適用身份類市場禁入措施和交易類市場禁入措施。
四、
明確各檔市場禁入措施的適用標準，詳細列舉了終身市場禁入的適用情形
新規規定，證券市場禁入措施主要有“3年以上5年以下”、“6年以上10年以下”和“終身”三檔。新規第7條明確了各檔市場禁入措施的適用情形，特別是對于終身市場禁入措施的適用情形進行了詳細列舉。
根據新規第7條第（1）至（8）項的規定，適用終身市場禁入措施的情形主要包括嚴重違法并被司法裁判認定構成犯罪的，以及在欺詐發行、持續信息披露違規、操縱市場、內幕交易等違規行為中存在“嚴重擾亂證券市場秩序”、“造成特別惡劣社會影響”、“致使投資者利益受到特別嚴重損害”或者“獲取違法所得等不當利益數額特別巨大”等情形的。
此外，根據新規第7條的規定，在行政調查、檢查中，責任人故意出具虛假重要證據，隱瞞、毀損重要證據且情節嚴重的，也可能被采取終身市場禁入。
五、
明確從輕、減輕采取市場禁入措施的情形
新規第9條列舉了應當從輕、減輕采取市場禁入措施的五種情形，包括：（1）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；（2）配合查處違法行為有立功表現的；（3）受他人脅迫或者誘騙實施違法行為的；（4）在執法單位依法作出行政處罰決定或者證券市場禁入決定前主動交代違法行為的；以及（5）其他依法應當從輕、減輕采取證券市場禁入措施的。
值得注意的是，對于常見的“配合調查”從輕、減輕事由，在以往行政處罰及市場禁入處罰決定中，監管機構對此項從輕、減輕事由的尺度較為嚴格，在絕大多數行政處罰和市場禁入措施申辯中，行為人提出的“配合調查”從輕、減輕事由都沒有得到監管機構的認可。根據新規第9條第（2）項的規定，“配合調查”在構成“立功表現”時才可能構成有效的從輕、減輕采取市場禁入措施的依據。
此外，新規第9條第（4）項還新規定“在作出行政處罰決定或者證券市場禁入決定前主動交代違法行為的”也屬于應當從輕、減輕采取證券市場禁入措施的情形。但在實踐中，該項依據的適用尺度還有待觀察。例如“主動交代的違法行為”是指與監管機構已知悉的與調查事項相關的違法行為，還是指監管機構尚未知悉的其他違法事實或行為尚需明確。
六、
明確免于采取市場禁入措施的標準
新規第9條第2款規定，違法情節輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，免于采取證券市場禁入措施；初次違法并且危害后果輕微并及時糾正的，可以免于采取證券市場禁入措施。
但在實踐中，何為“違法情節輕微”、“危害后果輕微”以及“及時糾正”并沒有具體、明確的標準。在涉及證券違規的行政處罰案件中，除一部分違規金額較小的案件以及少數情節特別惡劣的案件外，對于大多數案件來說，責任人是否被采取證券市場禁入措施仍取決于監管機構綜合案件事實、危害后果、社會影響以及責任人是否配合調查、是否采取糾正措施等因素而做出的裁量。
附：《證券市場禁入規定》要點整理
適用對象 | 發行人 | 上市公司 | 1、董事、監事、高級管理人員 2、持股5%以上股東、實際控制人及其董事、監事、高級管理人員； 3、執法單位認定的其他對欺詐發行或信息披露違法行為直接負責的主管人員或其他直接責任人員。 | |
非上市公眾公司 | ||||
公司債發行人 | ||||
法律、行政法規以及中國證監會規定的其他證券發行人 | ||||
其他信息披露義務人 | ||||
證券公司 | 證券公司 | 董事、監事、高級管理人員 | ||
證券公司子公司 | ||||
證券公司股東、實際控制人 | ||||
證券服務機構、債券受托管理人 | 證券服務機構 | 1、董事、監事、高級管理人員、合伙人、負責人及工作人員 2、股東、實際控制人及其董事、監事、高級管理人員 | ||
債券受托管理人 | ||||
公募基金 | 基金管理公司及其子公司 | 1、董事、監事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實際控制人及其董事、監事、高級管理人員 | ||
其他公募基金管理人 | ||||
基金服務機構 | ||||
基金托管人及其設立的基金托管部門 | 董事、監事、高級管理人員及工作人員 | |||
私募基金 | 私募投資基金管理人 | 1、董事、監事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實際控制人、合伙人、負責人 | ||
私募投資基金托管人 | 董事、監事、高級管理人員 | |||
私募投資基金銷售機構及其他私募服務機構 | ||||
投資者 | 直接或者間接在證券交易所、國務院批準的其他全國性證券交易場所（以下統稱“證券交易場所”）進行投資的自然人或者機構投資者的交易決策人。 | |||
編造、傳播虛假信息 | 編造、傳播虛假信息或者誤導性信息的有關責任人員。 | |||
執法單位及自律組織 | 執法單位及相關自律組織的工作人員 | |||
其他 | 執法單位認定的其他違反法律、行政法規或者中國證監會有關規定的有關責任人員。 | |||
證券市場禁入種類和適用 | 身份類市場禁入 | 交易類市場禁入 | ||
1、不得繼續在原機構從事證券業務、證券服務業務或者擔任原證券發行人的董事、監事、高級管理人員職務；和 2、不得在其他任何機構中從事證券業務、證券服務業務或者擔任其他證券發行人的董事、監事、高級管理人員職務。 | 在禁入期間內，不得直接或者以化名、借他人名義在證券交易場所交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。 | |||
禁止期內例外情形：
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在收到證券市場禁入決定后立即（證券市場禁入決定送達之日的次一工作日）停止從事證券業務、證券服務業務或者停止履行證券發行人董事、監事、高級管理人員職務，并由其所在機構按規定的程序解除其被禁止擔任的職務。 | 在收到證券市場禁入決定后立即（證券市場禁入決定送達之日的次一交易日）停止證券交易活動。 證券交易場所應當做好相配套的限制證券賬戶交易權限工作，證券登記結算機構和證券公司應當予以配合。 | |||
禁止交易的持續時間不超過 5 年。 | ||||
身份類市場禁入和交易類市場禁入可單獨或合并適用 | ||||
證券市場禁入期限 | 3-5年 | 違反法律、行政法規或者中國證監會有關規定，情節嚴重的。 | ||
6-10年 | 行為惡劣、嚴重擾亂證券市場秩序、嚴重損害投資者利益或者在重大違法活動中起主要作用等情節較為嚴重的。 | |||
終身市場禁入 | 有下列情形之一的：
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從輕、減輕情形 | 有下列情形之一的：
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共同違反法律、行政法規或者中國證監會有關規定，需要采取證券市場禁入措施的，對負次要責任的人員，可以比照應負主要責任的人員，適當從輕、減輕或者免予采取證券市場禁入措施。 | ||||
免于采取市場禁入措施 | 違法情節輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，免予采取證券市場禁入措施。初次違法并且危害后果輕微并及時糾正的，可以免予采取證券市場禁入措施。 | |||
撤銷、變更市場禁入措施 | 被采取證券市場禁入措施的人員因同一違法行為同時被人民法院生效司法裁判認定構成犯罪或者進行行政處罰的，對其所作的人民法院生效刑事司法裁判或行政處罰決定被依法撤銷或者變更，并因此影響證券市場禁入措施的事實基礎或者合法性、適當性的。 | |||
市場禁入措施的公布 | 通過中國證監會或者相關派出機構網站，或者指定媒體向社會公布，并記入證券市場誠信檔案。 | |||
期貨市場禁入 | 參照本規定執行。 | |||
溯及力 | 1、對于本規定實施前發生的應予證券市場禁入的違法行為，依照原規定辦理，但適用本規定對有關責任人員有利的，適用本規定。 2、對發生于本規定實施以前，繼續或者連續到本規定實施以后的行為，依照本規定辦理。 | |||
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原標題： 君合法評丨一文讀懂《證券市場禁入規定》
