合肥金融律師 作者：楊冰
來源：北京蘭臺合肥律師事務所（ID：gh_05cbfa0977ba）
2019年12月28日，十三屆全國人大常委會第十五次會議全體會議審議通過了《中華人民共和國證券法》（修訂草案），修訂后的《證券法》自2020年3月1日起施行。
新《證券法》全文共設14章、226條。其最大亮點之一，就是設“投資者保護”專章，圍繞投資者保護，作出了一系列創新制度安排。
新《證券法》明確規定了投資者保護機構，其原文表述為“依照法律、行政法規或者國務院證券監督管理機構的規定設立的投資者保護機構”。其實，早在2014年，證監會已設立了中證中小投資者服務中心有限責任公司（簡稱投服中心），作為投資者保護機構。但從法條原文來看，新《證券法》并未排除將來依法設立其他的投資者保護機構的可能。但其他機構須由國家認可，即通過證監會授權，并且在其章程明確規定。應當說，立法者在投資者保護機構的范疇上，采取了保守的態度，沒有完全放開。
充分發揮投資者保護機構的作用，有助于發揮投資者保護機構的專業優勢，代表投資者行使權利、維護權利，規范證券市場秩序，最大限度地保護中小投資者的利益。
依據新《證券法》，投資者保護機構的主要職能包括：
一、征集股東權利，行使參加股東大會、質詢、建議、表決等股東權利
依據新《證券法》第96條規定，投資者保護機構，可以作為征集人，自行或者委托證券公司、證券服務機構，公開請求上市公司股東委托其代為出席股東大會，并代為行使提案權、表決權等股東權利。 依照前款規定征集股東權利的，征集人應當披露征集文件，上市公司應當予以配合。
投資者保護機構征集股東權利，積極參加股東大會，有利于促進上市公司規范管理，維護中小股東的權利。
二、作為股東，按照公司法規定，提起股東訴訟
依據新《證券法》第94條規定，發行人的董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定給公司造成損失，發行人的控股股東、實際控制人等侵犯公司合法權益給公司造成損失，投資者保護機構持有該公司股份的，可以為公司的利益以自己的名義向人民法院提起訴訟，持股比例和持股期限不受《中華人民共和國公司法》規定的限制。
這就意味著，只要投資者保護機構發現上市公司合法權益被董事、監事、高級管理人員、控制股東、實際控制人侵犯，買入該公司股票，就可以提起股東之訴。
三、作為訴訟代表人，提起證券民事訴訟
依據新《證券法》第95條規定，投資者保護機構受五十名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟，并為經證券登記結算機構確認的權利人向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。
從該條內容可知，當投資者因上市公司虛假陳述等侵權事項，導致利益受損時，既可以自行提起證券民事賠償訴訟，也可以委托投資者保護機構提起證券民事賠償訴訟。委托投資者保護機構作為代表人參加訴訟，應有50名以上投資者。
投資者保護機構有權從中國證券登記結算有限公司調取、獲得所有證券投資受害者的相關信息，而新《證券法》規定了投資者“明示退出”“默示加入”的訴訟原則，證券投資受害者僅需“坐以待賠”，極大地方便了證券投資受害者維權，從而確立了具有中國特色的證券集團訴訟制度。
四、支持投資者提起訴訟
支持訴訟是指投資者保護機構作為支持機構，選擇案件，委派訴訟代理人，支持權益受損的中小投資者依法訴訟維權。支持訴訟的案件范疇并不限于證券民事訴訟，還可以包括公司股東等相關訴訟。
依據新《證券法》第94條規定，投資者保護機構對損害投資者利益的行為，可以依法支持投資者向人民法院提起訴訟。
投資者保護機構在開展支持起訴工作時，通常會選擇具有典型性，能起到示范作用的案件，以達到最佳的法律效果和社會效果。
五、接受委托，提供調解等糾紛解決服務
依據新《證券法》第96條規定，投資者與發行人、證券公司等發生糾紛的，雙方可以向投資者保護機構申請調解。普通投資者與證券公司發生證券業務糾紛，普通投資者提出調解請求的，證券公司不得拒絕。
由此可見，投資者與發行人、證券公司都可以委托投資者保護機構進行調解。當普通投資者與發行人之間發生糾紛，申請投資者保護機構予以調解的，發行人可以拒絕調解。但普通投資者與證券公司發生證券業務糾紛，普通投資者提出調解請求的，證券公司不得拒絕。之所以如此規定，可能是因為投資者與發行人之間的糾紛往往較為復雜、不適宜強制調解，而投資者與證券公司之間的糾紛相對較為簡單。
六、代為先行賠付，向責任人追償
依據新《證券法》第96條規定，發行人因欺詐發行、虛假陳述或者其他重大違法行為給投資者造成損失的，發行人的控股股東、實際控制人、相關的證券公司可以委托投資者保護機構，就賠償事宜與受到損失的投資者達成協議，予以先行賠付。先行賠付后，可以依法向發行人以及其他連帶責任人追償。
先行賠付的前提是，投資者保護機構得到發行人控股股東、實際控制人或證券公司的委托，一般需要由投資者保護機構或者相關責任方籌措先行賠付基金
除了以上職能外，投資者保護機構還肩負著：面向投資者開展公益性宣傳和教育，調查、監測投資者意愿和訴求，代表投資者，向政府機構、監管部門反映訴求，接受司法機關的委托，對證券虛假陳述案件投資者損失進行核算等職能，此不贅述。
就律師業務而言，投資者保護機構的職能活動離不開律師的參與，給律師業務開辟了嶄新而廣闊的空間。可以確定的是，證券投資者保護相關訴訟業務將成為繼消費者權益保護公益訴訟、環境公益訴訟之后的又一新興公益訴訟業務。但大量的訴訟業務，也對投資者保護機構選聘律師的公平和公正，提出了考驗。已有學者建言，投資者保護機構的案件分配應采用招投標方式。
目前，國內已有不少律師團隊專門征集證券投資受害者，向違規的上市公司提起證券民事訴訟，也有部分律師團隊會在投資者保護機構進行示范訴訟之后，開展跟進訴訟。基于對律師團隊專業度的信賴，一部分投資者甚至會選擇退出投資者保護機構的默示訴訟，而自行委托律師提起證券民事訴訟。可以預見，證券民事訴訟，將成為專業金融律師的馳騁疆場和競爭舞臺
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原標題： 新《證券法》中投資者保護機構的定位和職能
