一、關(guān)于本罪主體

本罪的主體范圍為特定主體，即證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會(huì)、期貨業(yè)協(xié)會(huì)或者證券期貨監(jiān)督管理部門的工作人員以及上述單位。單位與自然人都可成為本罪的主體，單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以刑罰。

二、關(guān)于“提供虛假信息”

提供虛假信息的的對(duì)象是特定或不特定的投資者。由于行為人提供虛假信息的目的是誘騙投資者買賣證券、期貨合約，因而行為人當(dāng)然是把虛假信息提供給投資者，而且既可能是向某特定的投資者提供，以引誘該投資者買賣證券，也可能是向不特定的人傳播，以引誘不特定的多數(shù)人買賣證券。如果行為人把虛假信息提供給非投資者，而行為人明知該非投資者即將入市，或者可能入市而將虛假信息提供給他，或者明知該非投資者可能將行為人提供的虛假信息再提供給其他特定或不特定的投資者，那么行為人的行為仍然構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪；如果行為人誤認(rèn)為該非投資者是證券期貨投資者而向其提供虛假信息以引誘其買賣證券，而該非投資者并不想入市、實(shí)際上也并未入市，則行為人的行為在理論上可以構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪的未遂，因?yàn)榇藭r(shí)行為人主觀上有誘騙他人交易的故意，客觀上也有故意提供虛假信息誘騙他人交易的行為，只是由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤使得行為人所針對(duì)的對(duì)象無法完成犯罪，完全符合犯罪未遂的特征，屬于對(duì)象不能犯的未遂。

從提供虛假信息的方式上看，行為人既可以是主動(dòng)提供，也可以是應(yīng)投資者的要求被動(dòng)提供。無論是主動(dòng)提供還是被動(dòng)提供，只要行為人是為誘騙投資者交易而提供，就屬于本罪中的“提供”。至于提供的具體形式，可以是當(dāng)面口頭提供，也可以是不當(dāng)面的書面或者是利用報(bào)紙、雜志、廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)等大眾傳媒提供；既可以是明示提供，也可以是暗示提供，但暗示提供應(yīng)以接受者能明白其意思為前提；行為人提供虛假信息是有償還是無償，也在所不問。不過，如果行為人將虛假信息有償提供給他人，目的并不是誘騙投資者交易，而是想騙取投資者的信息費(fèi)，則這時(shí)的“提供虛假信息”行為不構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪，如果騙取的信息費(fèi)數(shù)額較大，應(yīng)構(gòu)成詐騙罪。

所謂“虛假信息”，就是與事實(shí)不符的信息。作為誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪中的虛假信息，應(yīng)該具有如下特點(diǎn):

第一、虛假信息是一種客觀事實(shí)，而不是主觀推測(cè)。如果行為人告知接受者其所提供的信息是自己推測(cè)的，即使客觀上與事實(shí)不符，或者行為人雖然沒有告知接受者其所提供的信息是自己推測(cè)的，但接受者知道該信息是行為人自己推測(cè)的，也不能認(rèn)為是行為人提供了“虛假信息”。至于虛假信息的來源，既可以是行為人自己編造的，也可以是從其他人那里獲得的。在虛假信息是行為人自己編造的情況下，要將其與行為人的推測(cè)區(qū)分開來:所謂“推測(cè)”是指“根據(jù)已經(jīng)知道的事實(shí)來想象不知道的事情”，所謂“編造”是指“憑想象創(chuàng)造”，換句話來說，推測(cè)具有一定的事實(shí)根據(jù)，而編造則沒有事實(shí)根據(jù)，完全憑空想象。只要行為人編造了虛假信息，并將其提供給投資者以誘騙投資者買賣證券，就屬于誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪中的“提供虛假信息”，即使該信息在客觀上碰巧與真實(shí)的信息相符合，也不影響行為的性質(zhì)。不過，如果行為人提供的自己編造的“虛假信息”客觀上與真實(shí)的信息一致，那么投資者據(jù)此買賣證券一般不會(huì)造成重大損失，故不會(huì)構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪的完成形態(tài)。這里從另外一個(gè)側(cè)面也說明，行為人提供的信息是否屬于“虛假信息”，應(yīng)以行為人的自認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)，而不管該信息在客觀上是否真實(shí)，只要行為人自己認(rèn)為所提供的信息是虛假信息，即可構(gòu)成本罪的“提供虛假信息”。行為人提供主觀上認(rèn)為虛假但客觀上真實(shí)的信息，理論上仍然可以成立誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪的未遂；同樣的，如果行為人是從他處得到的信息，只要行為人自認(rèn)為該信息是虛假信息而將其提供給投資者以引誘交易，即屬于本罪中的“提供虛假信息”，因此，可以得出這樣的結(jié)論:如果行為人誤認(rèn)為從他處得來的信息是真實(shí)信息，即使后來證實(shí)該信息是虛假的，那么行為人的行為不構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪；如果行為人誤認(rèn)為從他處獲取的真實(shí)信息是虛假信息而將其提供給他人以引誘其買賣證券，理論上仍可以構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪(未遂)。

第二、虛假信息是可能影響交易價(jià)格的信息，即能夠影響投資者作出投資判斷的信息。一般來說，在成熟的交易市場(chǎng)中，證券價(jià)格主要由證券所涉公司的經(jīng)營(yíng)狀況決定，期貨合約價(jià)格主要由市場(chǎng)供求關(guān)系決定，投資者也主要是根據(jù)以上兩者來做出交易決策。但在我國(guó)，一方面市場(chǎng)起步較晚，投資者也不成熟；另一方面，我國(guó)政府為了規(guī)避純市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)對(duì)交易市場(chǎng)進(jìn)行干預(yù)，在這種情況下，國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)政策方面的信息也會(huì)影響到投資者的投資決策。因此，我們贊同這樣的觀點(diǎn)，本罪中的虛假信息應(yīng)包括所有的能引起或者改變投資者作出投資判斷的信息，既包括有關(guān)證券所涉公司、期貨市場(chǎng)供求的信息，也包括國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)政策方面的信息，只要這些信息能左右投資者的判斷。

三、關(guān)于“偽造、變?cè)臁N毀交易記錄”

交易記錄是證券、期貨合約交易的重要憑證，從中可以看出交易價(jià)格漲跌、走勢(shì)等情況，如果予以偽造、變?cè)旎蛘咪N毀，便會(huì)誤導(dǎo)投資者交易，從而損害投資者的權(quán)益，因此我國(guó)證券法、刑法等都嚴(yán)禁偽造、變?cè)臁N毀交易記錄。

所謂“偽造交易記錄”是指按照交易記錄的數(shù)據(jù)、樣式采取印刷、復(fù)印、描繪、拓印、石印等各種方法制作假的交易記錄以冒充真的交易記錄，或者向電腦系統(tǒng)輸入虛假的交易數(shù)據(jù)，以假充真，隱瞞真相，掩蓋違背客戶真實(shí)意愿交易的事實(shí)的行為。“偽造”包括兩種情況，即有形偽造和無形偽造，前者是指沒有制作權(quán)的人的偽造，后者是指有制作權(quán)的人的偽造，從偽造交易記錄的情況看，有權(quán)制作交易記錄的人為了誘騙投資者交易同樣可能偽造市場(chǎng)交易記錄，而且這種情況還更為普遍。

所謂“變?cè)旖灰子涗洝保侵冈谡鎸?shí)交易記錄的基礎(chǔ)上，通過剪接、拼湊、挖補(bǔ)、涂改等方法對(duì)真實(shí)的交易記錄進(jìn)行加工，以改變其內(nèi)容的行為，或者在電腦系統(tǒng)上刪改交易數(shù)據(jù)，改變證券交易記錄內(nèi)容的行為。如改變客戶委托的時(shí)間、價(jià)格、數(shù)量，改變成交的時(shí)間、價(jià)格、數(shù)量等。變?cè)旖灰子涗浀闹黧w同樣既包括無權(quán)制作交易記錄的人，也包括有權(quán)制作交易記錄的人。變?cè)旖灰子涗浥c偽造交易記錄不同，變?cè)旖灰子涗浭菍?duì)真實(shí)的交易記錄進(jìn)行加工的行為，因此變?cè)斓慕灰子涗浥c變?cè)烨暗慕灰子涗浘哂型恍裕绻庸さ某潭葘?dǎo)致其與真的交易記錄喪失這種同一性，則屬于偽造交易記錄。

所謂“銷毀交易記錄”是指將交易記錄予以毀滅的行為，如將電腦系統(tǒng)記錄的交易數(shù)據(jù)刪除，將紙質(zhì)的交易記錄單據(jù)通過撕裂、火燒、水浸、丟失等方法加以毀滅等。

行為人偽造、變?cè)臁缃灰子涗洠菫榱搜谏w、隱瞞某些可能影響投資者買賣證券的事實(shí)，以達(dá)到誘騙投資者違背其真實(shí)意愿交易的目的。這些行為人企圖隱瞞的事實(shí)通常包括:證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)將自營(yíng)業(yè)務(wù)與代理業(yè)務(wù)混合操作；證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)違背客戶的指令為其買賣證券；證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)不按國(guó)家有關(guān)規(guī)定和證券交易業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定處理證券買賣委托；證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)不在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向客戶提供證券買賣書面確認(rèn)文件；證券登記、清算機(jī)構(gòu)不按國(guó)家有關(guān)規(guī)定和本機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定辦理清算、交割、過戶、登記手續(xù)；證券登記、清算機(jī)構(gòu)擅自將顧客委托保管的證券用于抵押；其他違背被代理人意志，損害其利益的行為。

四、關(guān)于“誘騙投資者買賣證券、期貨合約”

所謂誘騙投資者買賣證券、期貨合約，是指采取提供虛假信息或者偽造、變?cè)臁缃灰准o(jì)錄等方法對(duì)投資者進(jìn)行欺騙、引誘、誤導(dǎo)，從而騙取投資者的信任使投資者交易的行為。認(rèn)定誘騙投資者交易應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn):一是交易的決定是由投資者自己作出的；二是投資者的決定是因行為人的誘騙而做出的；三是該決定是違反投資者本來意志的；四是行為人是出于多賺取傭金還是處于好心的動(dòng)機(jī)，在所不問。

需要加以注意的是，行為人誘騙投資者買賣的證券、期貨合約應(yīng)是客觀存在的、依法發(fā)行的，如果該證券、期貨合約并非依法發(fā)行，而是行為人虛構(gòu)或偽造的，那么行為人的行為就不構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪，而可能構(gòu)成詐騙罪。

五、關(guān)于“造成嚴(yán)重后果”

按照刑法的規(guī)定，成立本罪還必須造成嚴(yán)重后果。關(guān)于“嚴(yán)重后果”的標(biāo)準(zhǔn)，追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）中作了明確的規(guī)定。依照該規(guī)定，證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會(huì)、期貨業(yè)協(xié)會(huì)或者證券期貨監(jiān)督管理部門的工作人員，故意提供虛假信息或者偽造、變?cè)臁N毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）獲利或者避免損失數(shù)額累計(jì)在五萬元以上的；

（二）造成投資者直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五萬元以上的；

（三）致使交易價(jià)格和交易量異常波動(dòng)的；

（四）其他造成嚴(yán)重后果的情形。

這里的“直接經(jīng)濟(jì)損失”，是指給投資者造成的直接財(cái)產(chǎn)減少的實(shí)際價(jià)值，不包括間接經(jīng)濟(jì)損失，只要行為人的行為給投資者造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)達(dá)到五萬元以上，就屬于造成“嚴(yán)重后果”，應(yīng)當(dāng)予以追訴。

這里的“致使交易價(jià)格和交易量異常波動(dòng)”，主要是指行為人誘騙投資者交易的行為，造成證券、期貨合約價(jià)格和交易量反常的情形，至于具體標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合市場(chǎng)行情進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。

這里的“其他嚴(yán)重后果”，是指“致使交易價(jià)格和交易量異常波動(dòng)”以外的其他造成惡劣影響的行為，如，因行為人的誘騙行為而導(dǎo)致所涉公司、企業(yè)倒閉、破產(chǎn)的，給其他證券、期貨合約權(quán)利人造成重大損失的，嚴(yán)重影響黨和政府形象的，誘發(fā)社會(huì)上不安定因素的，等等。 

總之，只有行為人的行為造成嚴(yán)重后果，才能構(gòu)成本罪的完成形態(tài)。如果行為人的行為沒有造成嚴(yán)重后果，即使故意提供了虛假信息或者偽造、變?cè)臁N毀了交易記錄，誘騙了投資者交易，也不能成立本罪的完成形態(tài)。

由于刑法規(guī)定構(gòu)成誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪必須造成嚴(yán)重后果，所以一般認(rèn)為，如果行為人的行為沒有造成嚴(yán)重后果就不構(gòu)成犯罪，當(dāng)然也就不存在未完成形態(tài)。對(duì)此，筆者認(rèn)為，如果行為人實(shí)施了“提供虛假信息或者偽造、變?cè)臁N毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約”行為，本來可能造成嚴(yán)重后果，但由于意志以外的原因沒有得逞的，完全符合犯罪未遂的特征，理論上是可以成立本罪的未遂。

誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪與編造并傳播證券交易虛假信息罪、泄露內(nèi)幕信息罪、詐騙罪等犯罪在客觀方面有些共同之處，因此有必要對(duì)他們進(jìn)行區(qū)分，這樣才能正確認(rèn)定誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪。