互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展帶來了多種新興商業(yè)模式，線上遴選商品、接收互聯(lián)網(wǎng)平臺提供的線上服務(wù)，該類行為在人們的日常生活中逐漸變得常態(tài)化，傳統(tǒng)的紙質(zhì)合同已無法適應(yīng)越來越快的交易節(jié)奏，電子合同應(yīng)運而生。2020年《中華人民共和國民法典》合同編對電子合同的新增匯編也從法律層面肯定了電子合同在貿(mào)易活動中的重要作用。

電子合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體，并利用電子通信手段設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。依據(jù)《中華人民共和國民法典》第四六十九條“當(dāng)事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式”電子合同的載體以數(shù)據(jù)電文為主，鑒于其能有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容且可以隨時調(diào)取查閱的特點，所以能在不同平等的民事主體之間利用電子通訊手段進(jìn)行信息交互并形成民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如電子郵件與電子數(shù)據(jù)交換（EDI）等，在國際上較為常見的協(xié)定有《聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約》及《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）。

特別的，根據(jù)《中華人民共和國電子簽名法》第三條“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。”該條款承認(rèn)了數(shù)據(jù)電文在合同訂立過程中的合法性，即合同的形式已經(jīng)不再局限于傳統(tǒng)的紙質(zhì)合同，以數(shù)據(jù)電文為載體的電子合同也構(gòu)成了民事合同的一部分。

依據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百九十條與第四百九十一條，法律分別從合同的實際履行與合同的形式外觀兩個層面肯定了電子合同的法律效力：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立，當(dāng)事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立”以及“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時合同成立。當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。”

從合同的實際履行層面來說，當(dāng)雙方當(dāng)事人以電子信息交互的方式作出了某種要約與承諾的意思表示時，若一方當(dāng)事人已經(jīng)履行了其主要義務(wù)且另外一方接受的情形下，法律視為雙方合同成立。此時，以電子數(shù)據(jù)為介質(zhì)所完成的事實行為構(gòu)成法律上所認(rèn)可的合同形式。根據(jù)《(2013)朝民初字第2145號判決書》：消費者夏偉于2012年9月參加亞馬遜網(wǎng)站名表新品打折促銷活動，領(lǐng)取了三張面額為五百元的現(xiàn)金優(yōu)惠券后購買了三塊手表。后亞馬遜公司因無貨，在系統(tǒng)里直接取消了夏偉的采購訂單。夏偉將亞馬遜公司訴至法院，要求亞馬遜公司繼續(xù)履行合同。2013年3月，北京市朝陽區(qū)人民法院判定，認(rèn)為亞馬遜公司應(yīng)當(dāng)履行訂單，向夏偉交付其訂購的三塊手表，在該判決書中北京市朝陽區(qū)人民法院肯定了亞馬遜公司與消費者之間的電子合同效力，即電子商務(wù)經(jīng)營者發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，用戶選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功，合同成立。

從合同的形式外觀層面來說，若雙方當(dāng)事人使用數(shù)據(jù)電文的形式訂立合同并要求簽訂確認(rèn)書的，在確認(rèn)書簽訂時合同成立。此時，確認(rèn)書的簽訂在電子合同訂立過程中主要起以下三個形式保證作用：

• 保證身份的真實性，包括個人認(rèn)證和企業(yè)認(rèn)證兩種，其主要目的是為了確認(rèn)簽署主體的真實身份；

• 保證是當(dāng)事人的真實意思表示，系簽署主體自愿簽署，未被脅迫，身份未被盜用；

• 保證無篡改，即電子簽名和電子合同原文都沒有被篡改。

人民法院報在《P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的九大司法訴訟問題》一文中曾說：“電子合同被廣泛應(yīng)用在網(wǎng)絡(luò)貸款中，因電子數(shù)據(jù)自身可能被無痕篡改、容易滅失、原始性無法保障等給法律適用帶來很多困擾。電子合同和電子證據(jù)的‘原件形式’成為法律關(guān)注的熱點,急待權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行可信時間戳認(rèn)證,用于解決數(shù)據(jù)電文的真實存在性和內(nèi)容完整性證明，以使其適用于法律效力的證明需要。”同時，《中華人民共和國電子簽名法》第五條對‘原件形式’要求進(jìn)行了說明：符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：1.能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用；2.能夠可靠地保證自最終形成時起，內(nèi)容保持完整、未被更改。在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。

因此，當(dāng)電子合同滿足了前述兩個條件具備‘原件形式’時，電子合同就擁有了成為法律認(rèn)可的證據(jù)形式外觀，具有了合法性。但考慮到電子數(shù)據(jù)本身具有的風(fēng)險性會大大降低其可靠性，因此需要其他電子信息技術(shù)手段對電子數(shù)據(jù)的安全性與可靠性進(jìn)行補強(qiáng)，例如可信時間戳認(rèn)證、區(qū)塊鏈技術(shù)等，當(dāng)電子數(shù)據(jù)的可靠性得到補強(qiáng)后電子合同的真實性也能得以說明。

此外，《中華人民共和國電子簽名法》第七條與第八條“數(shù)據(jù)電文不得僅因為其是以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被拒絕作為證據(jù)使用”以及“審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實性，應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：生成、儲存或者傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性；保持內(nèi)容完整性方法的可靠性；用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性”也在法律層面肯定了數(shù)據(jù)電文作為書面證據(jù)的效力，賦予了電子合同合法的證據(jù)地位。

電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)，并非是傳統(tǒng)簽名的圖像化。按照《中華人民共和國電子簽名法》的表述，我國現(xiàn)行法律認(rèn)可的電子簽名共分為兩類，“可靠的電子簽名”與“當(dāng)事人選擇使用符合雙方約定的電子簽名”。

根據(jù)我國現(xiàn)行《電子簽名法》第十三條“電子簽名同時符合下列條件的，視為可靠的電子簽名：

1）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有；（專有性）

2）簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；（可控性）

3）簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)；（不可篡改性）

4）簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。（不可篡改性）

當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。”即電子簽名在法律的表現(xiàn)形式上可分為法定與意定兩類。其中，法定標(biāo)準(zhǔn)的電子簽名需符合《中華人民共和國電子簽名法》第十三條第一款的四個要件才能被視為可靠的電子簽名；意定的電子簽名按照十三條第二款的表述，可解讀為法律賦予了雙方當(dāng)事人在電子簽名的表現(xiàn)形式上進(jìn)行意思自治的權(quán)利。但對于意定的電子簽名，如何證明其可靠性或證明是雙方合意的結(jié)果，法律并沒有進(jìn)一步的細(xì)化與描述，因此筆者建議當(dāng)事人對“電子簽名表現(xiàn)形式的約定”以事先書面約定的方式留存。

同時，根據(jù)《中華人民共和國電子簽名法》第十四條 可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力，可靠的電子簽名不僅被法律所承認(rèn)且與傳統(tǒng)手寫簽名或蓋章的法律效力相同。例如，在(2017)蘇0509民初13793號案件中，江蘇省蘇州市吳江區(qū)人民法院認(rèn)為：被告姜一朱在原告農(nóng)商行柜面申請辦理開通的USB Key動態(tài)口令令牌屬于被告姜一朱專有；根據(jù)易貸通產(chǎn)品手機(jī)銀行版主要操作流程，在使用手機(jī)銀行版“市民易貸通”時，APP頁面顯示的“挑戰(zhàn)碼”僅被告姜一朱可見，可以推定根據(jù)“挑戰(zhàn)碼”在USB Key動態(tài)口令令牌獲取的“動態(tài)口令”用于簽署數(shù)據(jù)電文時僅由其控制，簽署后不存在對電子簽名的改動的功能，且由于其隨時可在APP中查看數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容，因此簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。

據(jù)此，江蘇省蘇州市吳江區(qū)人民法院認(rèn)定被告姜一朱使用USB Key動態(tài)口令令牌在手機(jī)銀行版“市民易貸通”申請貸款并對合同內(nèi)容確認(rèn)的行為系可靠的電子簽名，與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。在各行業(yè)中，電子簽名的實際應(yīng)用開始變得規(guī)范化與標(biāo)準(zhǔn)化，越來越多的行業(yè)已開始制定關(guān)于電子簽名的應(yīng)用規(guī)范與準(zhǔn)則，例如：中國銀行保險監(jiān)督管理委員會于2018年4月25日發(fā)布了《保險電子簽名技術(shù)應(yīng)用規(guī)范(JRT0161-2018)》行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的通知；青島市國家稅務(wù)局于2017年3月7日發(fā)布了推行使用《稅收征收管理電子簽名協(xié)議書》的通告等。

在電子簽名出現(xiàn)之前，傳統(tǒng)手寫簽名幾乎是唯一可以被用來確定簽署主體的身份與表達(dá)簽署主體對所簽文件內(nèi)容的認(rèn)可的方式，但鑒于傳統(tǒng)手寫簽名的表現(xiàn)方式的實質(zhì)為個人書寫習(xí)慣以油墨形式在紙張上進(jìn)行呈現(xiàn)，因此第三者往往可以通過筆跡模仿或個別筆畫的篡改來實現(xiàn)非法目的，具有表現(xiàn)方式單一且它的改動識別性不強(qiáng)（只能依靠刑事偵查的技術(shù)手段來實現(xiàn)）等缺點。

然而，可靠的電子數(shù)據(jù)以及現(xiàn)代化電子信息技術(shù)手段可以給傳統(tǒng)的簽名方式賦能，電子簽名應(yīng)運而生，電子簽名較之傳統(tǒng)簽名更值得信賴且不可篡改。依據(jù)前文所引用的《中華人民共和國電子簽名法》第十三條（1）、（2）項的規(guī)定，電子簽名同樣具有傳統(tǒng)簽名的專有性、可控性等特點，第十三條第（3）、（4）項不僅證明了電子簽名可以解決不可篡改性的問題，還表明可靠的電子數(shù)據(jù)能對電子簽名的證據(jù)效力進(jìn)行補強(qiáng)。

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定》第十一條規(guī)定，“當(dāng)事人對電子數(shù)據(jù)真實性提出異議的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合質(zhì)證情況，審查判斷電子數(shù)據(jù)生成、收集、存儲、傳輸過程的真實性，并著重審查以下內(nèi)容……當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過電子簽名、可信時間戳、哈希值校驗、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改的技術(shù)手段或者通過電子取證存證平臺認(rèn)證，能夠證明其真實性的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)。當(dāng)事人可以申請具有專門知識的人就電子數(shù)據(jù)技術(shù)問題提出意見。互聯(lián)網(wǎng)法院可以根據(jù)當(dāng)事人申請或者依職權(quán)，委托鑒定電子數(shù)據(jù)的真實性或者調(diào)取其他相關(guān)證據(jù)進(jìn)行核對。”可信時間戳、哈希值檢驗、區(qū)塊鏈技術(shù)是使電子簽名變得獨一無二的特殊方法，這也是電子簽名與傳統(tǒng)簽名相比的優(yōu)勢及特殊之處，電子簽名的鑒定方式、證偽方法將更為科學(xué)與多樣化。

1）可信時間戳

時間戳（timestamp）一般是由國家認(rèn)證或授權(quán)的第三方時間戳服務(wù)機(jī)構(gòu)出具的電子證書，可以在不讀取電子數(shù)據(jù)詳細(xì)內(nèi)容的情況下記錄和證明電子數(shù)據(jù)的重要時間點，是進(jìn)一步保障電子簽名真實性和完整性的必要技術(shù)。同時，一份電子合同可以在文本和簽名上都附上時間戳。其工作原理如下圖所示：

江蘇省高級人民法院，(2015)蘇知民終字第00265號案件，磊若軟件公司與無錫凱祺科技有限公司侵害計算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛二審民事判決書中就引用了可信時間戳技術(shù)證明了技術(shù)的完整性及未被篡改：2014年7月25日，國家授時中心負(fù)責(zé)授時和守時保障的聯(lián)合信任時間戳服務(wù)中心簽發(fā)《可信時間戳認(rèn)證證書》一份，該認(rèn)證證書載明，證明文件（或電子數(shù)據(jù)）自申請時間戳?xí)r（申請日為2014年7月25日）起已經(jīng)存在且內(nèi)容保持完整、未被篡改。證明文件內(nèi)容為無錫凱祺科技有限公司Serv-U侵權(quán)證據(jù)保全過程，該證據(jù)保全采取與前述（2012）滬東證經(jīng)字第12482號公證書中相同的telnet命令步驟，并最終出現(xiàn)與公證書相同的界面。該份認(rèn)證證書所附證明文件包括時間戳證明文件、證據(jù)保全過程文件及其錄像、telnet命令運行步驟及結(jié)果的電腦截屏圖，均以附件形式保存在該認(rèn)證證書所附的光盤中。

2）哈希函數(shù)

哈希函數(shù)是電子簽名所涉數(shù)據(jù)加密運用到的核心技術(shù)之一，其運作原理是基于數(shù)據(jù)的非對稱加密，其大致流程如下：

• 發(fā)送方將待發(fā)文件進(jìn)行哈希運算得出一個哈希值/數(shù)字摘要，接著用自己的私鑰對該數(shù)字摘要進(jìn)行加密生成數(shù)字簽名并將其賦予文件一同發(fā)送給接收方；

• 接收方收到文件使用發(fā)送方公開的公匙對數(shù)字簽名進(jìn)行解密，如果順利解開得到正確的數(shù)字摘要，則證明該文件是由發(fā)送方發(fā)出；

• 接收方將文件再進(jìn)行哈希運算，如果得出的數(shù)字摘要前后一致，即可證明文件沒有被篡改。

如上圖所示，哈希函數(shù)的數(shù)字摘要會因電子簽名中一個字母或字符的變動而發(fā)生翻天覆地的變化，這也是能證明電子簽名沒有被篡改的原因。

答：建議對合同采取印鑒的形式做明確的約定。法律并不禁止合同的各方采取不同的簽名或者印鑒方式促使合同生效。為避免歧義，若一方使用電子簽名、一方使用實體章建議在合同中約定清楚。根據(jù)《中華人民共和國電子簽名法》第一章第三條：民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。其中使用電子簽名的需要當(dāng)事人雙方約定，建議在合同中明確約定該條款。

答：在確保上述條件都成就的情形下可以。若自建數(shù)據(jù)平臺可以自證以下三點，則可以被認(rèn)為是有效的電子合同：

• 能夠做到識別簽名人身份；

• 能夠識別是簽署人的真實意愿；

• 可以做到簽署內(nèi)容以及電子簽名的修改能夠被發(fā)現(xiàn)，

需要特別注意的是，由于是自建系統(tǒng)，數(shù)據(jù)合規(guī)是基礎(chǔ)和原則。實名認(rèn)證的數(shù)據(jù)源是否合規(guī)非常關(guān)鍵。個人認(rèn)證數(shù)據(jù)源需關(guān)聯(lián)公安人口庫，企業(yè)認(rèn)證數(shù)據(jù)源要關(guān)聯(lián)工商數(shù)據(jù)庫。身份信息確認(rèn)后，要通過權(quán)威的CA機(jī)構(gòu)頒發(fā)數(shù)字證書，公司和機(jī)構(gòu)做電子簽約平臺業(yè)務(wù)需獲得《商用密碼產(chǎn)品型號證書》《電子認(rèn)證服務(wù)許可證》《電子認(rèn)證服務(wù)使用密碼證書》。如上所述，自建數(shù)據(jù)平臺需保證身份認(rèn)證數(shù)據(jù)源權(quán)威且合規(guī)，數(shù)字證書權(quán)威且具備資質(zhì)。

答：簽約行為有效。一般來說，只要雙方是真實意思表示并就合同簽訂達(dá)成一致且不違反法律強(qiáng)制性效力規(guī)定，合同即發(fā)生效力，在上述簽約方式中，第三方可以就使用電子簽署一方簽署的合同進(jìn)行舉證，證明簽署人身份的真實性，而打印件上有相對方的印章，能夠證明雙方意思表示一致。為避免發(fā)生糾紛，建議雙方在簽約后就合同條款進(jìn)行修改或者電子簽約方后補實體印鑒（比如修改模板表示后續(xù)復(fù)印件蓋章與原件一致，或者約定合同經(jīng)甲方/乙方加蓋電子簽名、甲方/乙方加蓋傳統(tǒng)印章后生效）。另外，建議書面保留雙方就簽約的形式問題進(jìn)行的聊天記錄，避免后續(xù)一方不認(rèn)可該方式引發(fā)爭議。

答：是的，會增加。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法院審理案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱“規(guī)定”）的第十一條：當(dāng)事人對電子數(shù)據(jù)真實性提出異議的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合質(zhì)證情況，審查判斷電子數(shù)據(jù)生成、收集、存儲、傳輸過程的真實性，并著重審查以下內(nèi)容：當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)，通過電子簽名、可信時間戳、哈希值校驗、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改的技術(shù)手段或者通過電子取證存證平臺認(rèn)證，能夠證明其真實性的，互聯(lián)網(wǎng)法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九十四條第二款 電子數(shù)據(jù)存在以下情形的，人民法院可以確認(rèn)其真實性：由記錄和保存電子數(shù)據(jù)的中立第三平臺提供或者確認(rèn)的。因此，通過有資質(zhì)的第三方存證以后能夠補強(qiáng)證據(jù)的證明力，可以增加法院將該等證據(jù)予以采信的可能性。