股東以監(jiān)事身份代為提起訴訟的，如果公司決議解除了其監(jiān)事身份，其不得再以公司監(jiān)事身份提起代表之訴；股東未提供證據(jù)證明其已經(jīng)履行了前置程序，所提供證據(jù)亦不能證明其起訴屬于情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的情形，股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

案號(hào)

(2020)最高法民申2407號(hào)

審理法院

最高人民法院

爭(zhēng)議焦點(diǎn)

牟某（喪失監(jiān)事身份的股東）是否有權(quán)以監(jiān)事身份提起代表訴訟？

法院觀點(diǎn)

《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條第一款規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。”第二款規(guī)定：“監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。”

本案中，根據(jù)正大建筑公司提交的日照市東港區(qū)行政審批服務(wù)局出具的公司企業(yè)變更情況，牟某現(xiàn)已不再是公司監(jiān)事會(huì)主席或者監(jiān)事會(huì)成員。牟某雖主張變更監(jiān)事的股東會(huì)決議是偽造其簽名作出的、沒(méi)有經(jīng)過(guò)其同意，也沒(méi)有合法的股東會(huì)程序，并主張根據(jù)公司法第二十二條的規(guī)定，法院可以直接認(rèn)定牟某的身份、宣告解除牟某監(jiān)事身份的股東會(huì)決議無(wú)效。對(duì)此，本院認(rèn)為，正大建筑公司通過(guò)股東會(huì)決議形式解除了牟某監(jiān)事資格是公司內(nèi)部的自治行為，依照法律或公司章程規(guī)定的議事方式和表決程序作出的決議，自作出時(shí)生效，只有存在效力阻卻事由時(shí)才能導(dǎo)致效力瑕疵，而依照我國(guó)現(xiàn)行公司法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，該效力阻卻事由包括股東、董事、監(jiān)事提起“公司決議無(wú)效、可撤銷(xiāo)或不成立”之訴，而牟某并未提起相應(yīng)訴訟，應(yīng)視為案涉決議不存在爭(zhēng)議，故原審法院認(rèn)定牟某不具備正大建筑公司的監(jiān)事或者監(jiān)事會(huì)主席的身份，不得以公司監(jiān)事會(huì)主席身份提起本案代表之訴是正確的。

牟某作為正大建筑公司股東，提起股東代表訴訟的前提是公司利益因董事、監(jiān)事、高管違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定而受到侵害，且窮盡了公司內(nèi)部救濟(jì)手段，即牟某是在書(shū)面請(qǐng)求公司監(jiān)事向人民法院提起訴訟，而公司明確拒絕或者對(duì)股東請(qǐng)求置之不理時(shí)，或情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害時(shí)，才能提起代表訴訟。本案中，牟某并未提供證據(jù)證明其已經(jīng)履行了前置程序，所提供證據(jù)亦不能證明其起訴屬于情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使正大建筑公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的情形，牟某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。原審法院作出的駁回牟某起訴的裁定，符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。綜上，申請(qǐng)人牟某申請(qǐng)?jiān)賹彽睦碛刹荒艹闪ⅲ驹翰挥柚С帧?/p>

裁定結(jié)果

駁回牟某的再審申請(qǐng)

律師提示

當(dāng)公司股東擔(dān)任公司監(jiān)事時(shí)，可以以監(jiān)事身份代表公司對(duì)公司董事、高級(jí)管理人員提起訴訟，但是如果公司決議解除了其監(jiān)事職位，該股東不能再以監(jiān)事身份代為提起訴訟。這種情況下，其可以另行提起“公司決議無(wú)效、可撤銷(xiāo)或不成立”之訴以確認(rèn)自身監(jiān)事身份有效，之后再以監(jiān)事身份提起代表之訴，也可以直接以股東身份提起代表訴訟，但以股東身份提起代表訴訟仍需要履行前置程序或提供證據(jù)證明起訴存在情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的情形。

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