《勞動合同法》

第三條 訂立勞動合同，應當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。  

依法訂立的勞動合同具有約束力，用人單位與勞動者應當履行勞動合同約定的義務。

第二十六條 下列勞動合同無效或者部分無效：   

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；    

（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；    

（三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。   

對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。

第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：   

（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；    

（二）未及時足額支付勞動報酬的；    

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；    

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；    

（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；   

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。    

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償：   

（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；   

（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；    

（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；   

（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；   

（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；  

（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；   

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

《勞動法》

第七十二條 社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。

我國2007年6月29日通過《勞動合同法》，2008年1月1日起施行，本法第一條明確立法目的：“為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當事人的權利和義務，保護勞動者的合法權益，構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系?！币虼?，在實務中但凡出現(xiàn)了條款解讀上的分歧，大都采取按照對勞動者有利方向解釋。同時根據(jù)本法第三十八條第一款第（三）項、第四十六條明確規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的勞動者有權主張解除勞動合同并索要補償。但實務中用人單位未為勞動者繳納社保往往存在多種情形，單位責任不能一概而論。

筆者梳理如下：

1、用人單位為為節(jié)約用工成本，在與勞動者簽訂合同時明確不予繳納社保的，主流觀點認為此類合同用人單位違反勞動合同法第二十六條第（二）項的規(guī)定，免除自己的法定責任、排除勞動者權利，此條款無效，用人單位不予繳納社保應承擔相應法律責任。 

2、用人單位為節(jié)約用工成本、勞動者為多領到手工資雙方各求所需自愿協(xié)商一致的情形，此情形下實務中爭議較大，但主流觀點認為本協(xié)議仍存在違背《勞動法》第七十二條“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費?！钡囊?guī)定，該約定無效。用人單位不能基于此免責。

3、如本文援引判例，用人單位通知勞動者配合辦理社保繳納，勞動者明確提交書面申請拒絕，單位繼續(xù)用工未予繳交社保的，本文援引判例觀點認為用人單位對此并無過錯，勞動者在此情形下當然不能出爾反爾以此主張辭職補償，筆者贊同。但筆者認為，即便如此，用人單位也不得以默認的態(tài)度接受不繳納社保的狀態(tài)而繼續(xù)用工，雙方的行為存在違反《勞動法》第七十二條規(guī)定的法定義務情形，應及時予以糾正。一孔之見，僅供參考。