一、對債務(wù)人營業(yè)繼續(xù)與否的處理

在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人決定債務(wù)人營業(yè)繼續(xù)或者停止的，應(yīng)當將債務(wù)人營業(yè)的實際狀況以及繼續(xù)或者停止營業(yè)的決定及其理由報告人民法院并取得人民法院的許可。

在第一次債權(quán)人會議召開之后，管理人對于債務(wù)人營業(yè)事務(wù)的繼續(xù)或者停止可以作出建議，并將該建議及其理由報告?zhèn)鶛?quán)人會議，由債權(quán)人會議決定債務(wù)人營業(yè)事務(wù)的繼續(xù)或者停止。管理人建議債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)的，可以同時就債務(wù)人營業(yè)事務(wù)的管理作出方案，一并報告給債權(quán)人會議討論決定。

管理人可以按照下列標準作出債務(wù)人繼續(xù)或者停止營業(yè)的判斷：1.如果繼續(xù)營業(yè)有利于提高債務(wù)人財產(chǎn)價值及債權(quán)人清償比例的，應(yīng)當繼續(xù)債務(wù)人營業(yè)；2.如果停止營業(yè)有利于提高債務(wù)人財產(chǎn)價值及債權(quán)人清償比例的，應(yīng)當停止債務(wù)人營業(yè)。

二、對于未履行完畢合同的處理

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應(yīng)當履行；但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。”根據(jù)該條規(guī)定，對于雙方均未履行完畢合同的解除權(quán)完全在于管理人，是否繼續(xù)履行合同應(yīng)取決于繼續(xù)履行是否能夠給債務(wù)人帶來更多的收益。

但是，并非管理人認為繼續(xù)履行就一定會得到對方當事人的支持與配合，考慮到債務(wù)人經(jīng)營狀況惡劣，交易風(fēng)險較大，即使管理人決定繼續(xù)履行合同應(yīng)依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第一款第一項規(guī)定，將人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)認定為共益?zhèn)鶆?wù)，對方當事人仍然有可能無法完全實現(xiàn)債權(quán)。因此，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保，而管理人綜合考慮繼續(xù)履行合同并提供擔(dān)保是否能為債務(wù)人帶來明顯的有利于全體債權(quán)人的收益來作出決定。同時，根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》第十三條第二款第十七項的相關(guān)規(guī)定，“對外提供重大擔(dān)保”屬于上市公司應(yīng)進行信息披露的事項。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十九條第（七）項的規(guī)定，管理人決定履行債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同，應(yīng)當及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會。

相反的是，如果管理人認為繼續(xù)履行合同不能給債務(wù)人增加收益甚至有可能加劇債務(wù)人的經(jīng)營危機的話，則可以決定不繼續(xù)履行合同，由此給對方當事人帶來的合同解除所產(chǎn)生的損害，對方當事人可以依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十三條的規(guī)定，以該合同解除損害賠償請求權(quán)向管理人申報債權(quán)。

值得注意的是，《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十四條規(guī)定：“債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。”這是一項較為特殊的不需要管理人決定是否繼續(xù)履行合同的合同形式，只要受托人不知道債務(wù)人進入破產(chǎn)程序的事實，因繼續(xù)處理委托事務(wù)所產(chǎn)生的債權(quán)仍可繼續(xù)作為破產(chǎn)債權(quán)。

債務(wù)人在進入破產(chǎn)重整程序，制定經(jīng)營方案時還可以締結(jié)新的合同，產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，經(jīng)過債權(quán)人會議表決通過和人民法院批準即可。但目前我國破產(chǎn)法并未明確由此產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)當作何認定，是普通債權(quán)還是共益?zhèn)鶆?wù)，其存在立法模糊。筆者認為，在破產(chǎn)重整程序中締結(jié)新的合同產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)當認定為共益?zhèn)鶆?wù)。值得參考的是，為了繼續(xù)經(jīng)營進行融資借款能夠被認定為共益?zhèn)鶆?wù)，那為了穩(wěn)定發(fā)展債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營而締結(jié)的新合同，交易相對人亦是承擔(dān)著無法獲得對價的風(fēng)險，如果不能認定為共益?zhèn)鶆?wù)獲得隨時清償，則會打擊交易相對人的交易信心，使得債務(wù)人在重整中經(jīng)營困難，無法取得預(yù)期成果。因此，將在破產(chǎn)重整程序中締結(jié)新的合同產(chǎn)生的債務(wù)認定為共益?zhèn)鶆?wù)既有利于維護市場交易安全，又有利于促進債務(wù)人通過正常的市場交易和經(jīng)營獲得收益，從而增加重整成功的希望。

【文書模板】

文書模板一：通知書（解除雙方均未履行完畢的合同用）

通知書

（解除雙方均未履行完畢的合同用）

×××（合同相對人名稱/姓名）：

根據(jù)管理人掌握的材料，在法院裁定受理破產(chǎn)申請前，公司于××××年××月××日與你公司/你簽訂了《XX合同》。現(xiàn)雙方均未履行完畢上述合同，　　　　（簡述合同履行情況）。

特此通知。

XX公司管理人

20XX年月日

文書模板二：通知書（繼續(xù)履行雙方均未履行完畢的合同用）

通知書

（繼續(xù)履行雙方均未履行完畢的合同用）

×××（合同相對人名稱/姓名）：

根據(jù)管理人掌握的材料，在法院裁定受理破產(chǎn)申請前，河南省宋河酒業(yè)股份有限公司于××××年××月××日與你公司/你簽訂了《　　合同》。現(xiàn)雙方均未履行完畢上述合同，　　　　（簡述合同履行情況）。

特此通知。

XX公司管理人

20XX年月日

文書模板三：通知書（是否同意抵銷用）

通知書

（是否同意抵銷用）

注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。

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本文由“蔣陽兵”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有，未經(jīng)授權(quán)，請勿轉(zhuǎn)載，謝謝！

原標題： 360度解碼破產(chǎn)程序之決定債務(wù)人事務(wù)（十一）