負險不彬 作者：王彬
來源：負險不彬（ID：fuxianbubin）
2013年6月，中央機構編制委員會辦公室印發《關于私募股權投資基金管理職責分工的通知》（中央編辦發[2013]22號），明確由證監會負責私募股權基金的監督管理，實行適度監管，保護投資者權益；發改委負責組織擬訂促進私募股權投資基金發展的政策措施。但正式對于私募基金投資運作進行較為系統規制的制度是證監會2016年7月出臺的《證券期貨經營機構私募資產管理業務運作管理暫行規定》，該《暫行規定》的適用范圍主要包括證券期貨經營機構（包括但不限于證券公司、基金管理公司、期貨公司及其他依法設立的從事私募資產管理業務的子公司），通過資產管理計劃形式開展的私募資產管理業務，同時，《暫行規定》也明確了私募投資基金管理人應當參照執行。當然，在此之前的相關法律法規也會對私募股權投資基金的投資運作產生或多或少的規范，為便于梳理，本文根據《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業法》等基本法律，《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《證券期貨經營機構私募資產管理業務運作管理暫行規定》、及2020年9月進入征求意見階段的《關于加強私募投資基金監管的若干問題規定》等部門規章，《私募投資基金信息披露內容與格式指引1-3號》、《私募投資基金非上市股權投資估值指引（試行）》等中基協自律體系進行歸納梳理，對私募股權投資基金投資運作階段的法律法規進行梳理。
一、私募股權投資基金的投資范圍
（一）投資范圍的規定
根據《私募投資基金監督管理辦法》規定，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金，私募基金財產可買賣股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。具體到私募股權投資基金，可以投資的范圍僅限于非上市公司債權，優先股和可轉債。
（二）投資負面清單的設定
根據《私募基金備案須知》及《私募基金內部控制指引》規定，私募基金應當專業化經營，不得兼營與私募金無關的業務，不得投資范圍包括底層標的為民間借貸、小額貸款、保理資產等屬于借貸性質的資產或其收（受）益權；通過委托貸款、信托貸款等方式直接或間接從事借貸活動的。以及通過特殊目的載體、投資類企業等方式變相從事上述活動。
根據2020年9月出臺的《關于加強私募投資基金監管的若干問題規定（征求意見稿）》規定，私募基金管理人不得直接或者間接將私募基金財產用于下列投資活動：一是借（存）貸、擔保、明股實債等非私募基金投資活動，但是私募基金以股權投資為目的，按照合同約定為被投企業提供1 年以下借款、擔保除外（借款或者擔保到期日不得晚于股權投資退出日，且借款或者擔保總額不得超過該私募基金財產總額的 20%，多次借款、擔保的金額應當合并計算）該部分是對2019年12月基金業協會出臺的《私募投資基金備案須知》中私募基金不得從事借貸活動進行的細化解釋，打消了私募股權基金使用短期的過橋貸款投資、可轉債類型投資的顧慮；二是不得投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等類信貸資產、股權或其收（受）益權；三是不得從事承擔無限責任的投資；四是國家禁止或者限制投資的項目，不符合國家產業政策、環境保護政策、土地管理政策的項目；五是不得向投資者宣傳的私募基金投向與私募基金合同約定投向不符。
（三）特定投資對象的封閉式運作要求
根據《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》（下稱“《資管新規》”）規定，投資非上市公司股權及其收/受益權產品應滿足封閉式運作要求，并明確股權及其收/受益權的退出安排，未上市企業股權及其收/受益權的退出日不得晚于封閉式資產管理產品的到期日。
（四）不得嵌套或監管套利
根據《資管新規》規定，金融機構不得為其他金融機構的資產管理產品提供規避投資范圍、杠桿約束等監管要求的通道服務，資產管理產品（含私募基金）可以再投資一層資產管理產品，但所投資的資產管理產品不得再投資公募證券投資基金以外的資產管理產品。
（五）上下游機構的禁止行為
金融機構及其從業人員都不得協助未經登記的機構開展私募基金業務；各私募基金管理人不得有非公平交易、利益輸送、老鼠倉等損害客戶利益的行為；不得承諾保本保收益或以承諾預期收益率等方式向投資者按時保本保收益；不得不適當宣傳、銷售產品，誤導欺詐客戶，不得進行商業賄賂；不得開展資金池業務或利用資金池借新還舊；不得采用P2P或眾籌等方式對外募集資金。
（六）分級限定及要求
根據《資管新規》規定，開放式私募產品不得進行份額分級；分級私募產品應當根據所投資資產的風險程度設定分級比例（優先級份額/劣后級份額，中間級份額計入優先級份額）。固定收益類產品的分級比例不得超過3:1，權益類產品的分級比例不得超過1:1，商品及金融衍生品類產品、混合類產品的分級比例不得超過2:1；發行分級資產管理產品的金融機構應當對該資產管理產品進行自主管理，不得轉委托給劣后方，分級資產管理產品不得直接或間接對優先級份額認購者提供保本保收益安排。
二、投資者的相關法律規定
（一）投資者準入要求
根據《私募管理暫行辦法》要求，私募股權投資基金的投資者應當是具備相應的風險識別能能力和風險承擔能力，投資于單支私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關標準的單位和個人：凈資產不低于1000萬元的單位；金融資產不低于300萬元或最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人；社會保障基金、企業年金等養老基金、慈善基金等社會公益基金。投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業人員視為合格投資者，不再審核其是否滿足一般合格投資者的條件。跟投人員要上傳其與該私募金管理人的勞動合同和/或社保繳納證明。
（二）投資者人數限定
依據《證券投資基金法》的規定，私募基金投資者人數不得超過200人，與此同時，根據《公司法》和《合伙企業法》的相關規定，以股份有限公司形式設立私募基金，投資人數不得超過200人（《公司法》第78條規定，設立股份有限公司，應當由2人以上200人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所）；以有限責任公司或合伙形式設立的私募基金，投資者人數不得超過50人（《公司法》第24條，有限責任公司由50個以下的股東出資成立；《合伙企業法》第61條，有限合伙企業由2個以上50個以下合伙人設立，但是法律另有規定的除外）。
私募股權投資基金投資者人數對于投資的影響主要體現為其投資的擬上市/已上市或擬掛牌/已掛牌公司股東人數穿透計算后是否超過200人，穿透審查一般穿透至自然人、國資委、上市公司/股份公司（視具體情況而定），雖然針對不同情形（如IPO、借殼上市、上市公非公開發行股票、新三板掛牌、新三板定增等），對基金穿透核查的尺度存在一定差異，但其基本原則為，非專門投資于目標公司的已備案基金一般認定為一名股東不再穿透計算，而專門投資于目標公司的專項基金一般會穿透計算人數，但可能都被要求穿透核查最終投資人身份情況和資金來源，在私募基金需穿透計算且本身投資者人數較多時，可能面臨對投企業要求其整合投資者或提前出退出的情況。
（三）投資者適當性管理要求
2017年6月中基協正式發布并施行《基金募集機構投資者適當性管理實施指引（試行）》（中基協發[2017]4號），在該指引要求下，進行了如下幾個方面的監管變化：一是統一投資者分類標準和監管要求。在符合投資者準入要求的前提下，為履行投資者適當性義務，私募基金管理人及相關銷售機構向投資者銷售產品或提供服務時，應當了解投資者的相關信息，將投資者分為專業性投資者和普通投資者，普通投資者在信息告知、風險警示、適當性匹配等方面享有特別保護，在一定條件下，專業投資者和普通投資者之間可以互相轉化，投資者轉化效力范圍僅適用于所告知、申請的基金募集機構，其他基金募集機構不得以此作為參考依據自行將投資者轉化；二是建立層層把關、嚴控風險的產品分級機制，將基金產品的風險等級從低到高劃分為五個等級，基金管理人及相關銷售機構及產品的信息有明確的認識和評估，包括但不限于管理人及相關銷售機構的誠信狀況、經營管理能力、投資管理能力、內部控制情況、合法合規情況、發行方式、類型及組織形式、托管情況、投資范圍、投資策略、投資限制概況、業績比較基準、收益和風險的匹配情況、投資者承擔的主要費用和費率等。申請按時規范基金管理人及相關銷售機構內部管理。基金管理人及相關銷售機構應當制定并落實相關制度、體系，包括但不限于適當性內部管理制度、風控制度、投資者回訪制度、培訓考試制度機制、執行規范制度機制、監督問責制度機制、投資者投訴處理體系和檔案管理制度。
（四）投資者組織形式的限定
在實務操作中，若私募基金直接或間接投資人存在信托計劃、契約型私募基金、資管計劃（合稱“三類股東”），則可能會對私募基金的后續投資以及被投資企業境內首次公開發行上市或參與上市公司的并購重組造成障礙。首先，就私募基金的額后續投資和募資渠道而言，依據《資管新規》的規定，資產管理產品可以再投資一層資產管理產品，但所投資的資產管理產品不得再投資公募證券投資及基金以外的資產管理產品，若上述三類股東投資于一只私募股權投資基金，依據《資管新規》的規定，基金可能受限于不得再投資公募證券投資基金以外的資產管理產品的規定，導致其后續投資受限。同時，考慮到后續投資受限，可能使得私募基金在接納三類股東作為投資人時更加謹慎。2018年1月12日，證監會通過新聞發布會的方式，對新三板掛牌企業申請IPO時存在三類股東的監管政策進行了明確，提出了四項標準：一是公司控股股東、實際控制人、第一大股東不得為三類股東；二是從嚴監管高杠桿結構化產品和層層嵌套的投資主體，存在上述情形的發行人應提出符合監管要求的整改計劃，并對三類股東做穿透式披露，同時中介結構對發行人及其利益相關人員是否直接或間接在三類股東中持有權益進行核查；三類股東應對其存續期合理安排以符合現行鎖定期和減持規則。2019年3月24日，上海證券交易所發布的《上海證券交易所科創板股票發行上市審核問答（二）》，次日證監會發布的《首發業務若干問題解答》，兩份文件均對發行人在新三板系統掛牌期間形成三類股東的相關信息的核查和披露的要求進行了說明，其中，僅要求對特定信息進行披露，而不要去對三類股東進行穿透核查。
三、國有成分私募股權投資基金的相關規定
若私募股權投資基金中含有國資成分，可能會導致基金的投資面臨相關規定的限定，主要表現在如下幾個方面：
（一）交易審批的限定
若私募股權投資基金被認定為《企業國有資產交易監督管理辦法》（國務院國有資產監督管理委員會，財政部令32號。下稱“32號文”）項下規定的“國有及國有控股企業、國有實際控制企業”，則其擬進行產權轉讓（包括但不限于通過轉讓股權方式退出其投資的企業），增資或對外轉讓重大資產時，據需要履行相關審批程序（視不同情況由上一級國有企業、國資監管機構或同級人民政府審批）。就32號文而言，目前市場普遍認為，合伙企業與公司制企業可能存在一定區別，但并未明確排除合伙企業資產交易適用32號令規定的國資交易監管要求，但值得注意的是，32號文第66條明確規定，政府設立的各類股權投資基金投資形成的企業產（股）權對外轉讓，按照有關法律法規規定執行，實踐中，很多有限制合伙國有性質的基金通過交易所對其持有的項目公司股權進行公開交易。
（二）資產評估的具體要求
如果私募股權投資基金屬于32號文主體，其投資行為按照《國有資產評估管理辦法》（國務院令[1991]第91號）、《企業國有資產評估管理暫行辦法》（國務院國有資產監督管理委員會令[2005]第12號）等規定進行資產評估，則應按照相關規定進行評估，且評估結構應履行相應的審批和備案程序。
（三）進場交易的要求
除部分可進行非公開交易特殊情形外，若其屬于32號文主體，則其進行產權轉讓、增資或對外轉讓等重大資產時，原則上均需要在產權交易機構公開進行。
（四）處置上市公司股票的特別規定
2018年5月16日，國務院國資委、財政部、證監會聯合發布《上市公司國有股權監督管理辦法》（國資委、財政部、證監會令第36號），規范上市公司國有股權管理事項，與32號文共同構成了覆蓋上市公司國有股權和非上市公司國有產權的國有資產監管制度體系，其中36號令明確提到了國有出資的有限合伙企業不作為國有股東認定，其所持上市公司股份的監督管理另行規定，鑒于實踐中大多數私募股權投資基金均是以有限合伙形式設立，因此36號令暫不適用于該類組織形式的私募基金。
四、外資投資的相關法律規定
（一）投資領域的限制
外資成分可能會使得私募股權投資基金在中國境內的投資受到外資行業準入的限制，根據《外商投資合伙企業登記管理規定（2019年修訂）》（國家市場監督管理總局第14號令），以投資為主要業務的外商投資合伙企業視同境外投資者，其境內投資應當遵循外商投資的法律、行政法規和規定，因此，除非有其他特殊優惠條件（如在自貿區等特殊經濟區域進行投資而使用的優惠措施等），外商投資合伙企業不得投資《外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2019年版）》中列明為禁止外商投資的項目，而投資《負面清單》之內的非禁止投資項目，需進行外資準入許可。因此，如果人民幣私募股權投資基金（無論是普通合伙人、有限合伙人還是直接、間接投資人層面）存在外資成分，則需要考慮其外資成分對人民幣私募股權投資基金被投資企業的影響，在上述一般性外資準入限制的原則下，特殊行業的主管部門一般還會有其各自使用的外商準入限制細則，境內投資領域常見的受外資限制的特殊行業包括互聯網、文化娛樂、新聞出版、教育等行業；實踐操作中相關監管部門的核查標準十分嚴格，一旦發現其背后架構中存在外資成本且不符合外商投資限制要求的（對外資成本的審核采用穿透核查制），將無法申請或被吊銷已獲得的相關資質或證照，從而對其業務經營及上市造成實質性影響。
（二）資本金結匯再投資限制
在中國設立的外商投資企業可以直接成為私募股權投資基金（合伙制）的投資人，過去的非投資性的外商投資企業將資本金結匯成人民幣永固股權投資存在實際障礙（實踐中，部分特殊經濟區域試行資本項目管理便利化時點，對外商投資企業資本金結匯用于境內再投資在法規層面有所放松，如國家外匯管理局福建分局于2018年7月施行的《福建省特殊經濟區域臺資企業資本項目管理便利化試點實施細則》，允許注冊在福建省特殊經濟區域內符合條件的臺資企業以資本金結匯所得資金開展境內股權投資，但具體實務中的放開尺度還有待于進一步觀察），自2019年7月以來，上海、深圳、四川等自貿區發布各區的《外匯管理改革試點實施細則》，其中明確規定允許區內非投資性外商投資企業在真實、合規的前提下，按實際投資規模將資本項目外匯收入或結匯所得人民幣資金依法用于境內股權投資。2019年10月25日，國家外匯管理局發布《關于進一步促進跨境貿易投資便利的通知》，該通知擴大了貿易外匯收支便利化試點，取消了非投資性外商投資企業資本金境內股權投資限制，至此，非投資性外商投資企業利用其資本金開展境內股權投資得以全面放開。
（三）未備案基金對外投資的影響
根據《證券投資基金法》和《私募暫行辦法》，私募基金募集完畢，私募基金管理人應當向中基協辦理基金備案手續，違反前述規定的將承擔相應的法律責任，中基協進一步要求私募基金管理人在私募基金募集完畢后20個工作日內通過其指定系統進行私募基金備案。根據中基協2019年12月23日發布的《新備案須知》的規定，私募基金完成備案前，可以以現金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、中央銀行票據、貨幣市場基金等證監會認可的現金管理工具，雖然《新備案須知》中仍未明確私募股權投資基金需在中基協完成備案后方可進行項目投資運作，但結合業界經驗及該條規定的表述，基本可以明確中基協要求先備案后投資的監管態度，除法律層面的合規性考慮外，從私募基金對外投資角度看，未備案的私募基金所能開展的投資活動視投資標的的不同受到如下限制：
1、擬上市公司證券發行證券的限制
根據證監會2015年1月發布的《證監會發行監管問答——關于與發行監管工作相關的私募投資基金備案問題的解答》，私募基金參與（擬）上市公司證券發行業務的，保薦機構和發行人律師（中介機構）應對投資者是否屬于相關法律法規規范的私募基金以及是否按照規定履行備案程序進行核查并發表明確意見，雖未明確私募基金完成備案是否作為相關環節審查的前置條件，未備案基金對上市公司進行投資將存在一定障礙。
2、上市公司并購重組業務的限制
根據證監會2015年3月發布的《關于與并購重組行政許可審核相關的私募投資基金備案的問題與解答》，私募基金擬參與上市公司并購重組業務的，中介機構應當對其是否屬于相關法律該法規規范的私募基金以及是否按規定履行備案程序進行核查并發表明確意見。如該等私募基金僅在配套融資申請中作為詢價對象，則中介解耦股應就私募基金是否備案進行核查并發表核查意見；如私募基金以其他方式參與上市公司并購重組的，按規定應當辦理備案手續的，應提前辦理相關手續。
3、項目投資的相關限制
在私募股權投資的實操層面，尤其是經過多輪融資的項目或較為謹慎，對合格要求比較高的項目（如獨角獸項目或準獨角獸項目），Pre-IPO企業也更加重視基金備案問題，項目公司及其他股東可能會就接受未經備案的私募基金的投資提出質疑，并有可能基于此否決私募基金的投資，或者要求保有在一定情況下強行清退未備案私募基金的權利，甚至要求私募基金承諾因其未完成私募基金備案導致的損失進行賠償。
4、新三板業務的限制
根據2016年9月發布的《全國中小企業股份轉讓系統業務問答（二）——關于私募投資基金登記備案有關問題的解答》，私募基金擬參與（擬）掛牌新三板企業發行融資，重大資產重組等業務的，主辦券商和律師應對其是否屬于屬于相關法律法規規范的私募基金管理人或私募基金以及是否按規定履行了登記備案程序進行核查并發表意見。如已完成登記的私募基金管理人管理的私募基金，其完成備案不作為相關環節審查的前置條件，其完成備案不作為相關環節審查的前置條件，但該等私募基金在審查期間未完成備案的，私募基金管理人需出具完成備案的承諾函，并明確具體（擬）登記或備案申請的日期，且主辦券商或獨立財務顧問需在后續持續督導過程中對該承諾履行情況進行持續關注和報告。從實操層面來說，私募基金只有按規定完成基金備案后方可開立證券賬戶，且開戶時需提供中基協出具的備案說明和產品編碼，此外，不同托管銀行對私募基金可能有嚴格程度不等的劃款要求，越來越多的托管銀行要求受托管的有限合伙制私募基金在申請自托管戶對外劃款時需向其出具備案證明，該等要求實則將進行托管的有限合伙制私募基金的對外投資時間限定為基金備案完成后。2020年9月證監會出臺的《關于加強私募投資基金監管的若干問題規定》（征求意見稿），明確了私募機構開展業務前必須完成備案，進一步重申了先備案后投資的要求。
五、境內投資者境外投資的相關規定
隨著中國私募股權投資行業的高速發展和中國本土私募股權投資機構的逐步壯大，越來越多的私募股權投資機構不再滿足于對中國境內投資標的投資，而開始將目光投向海外。同時，作為私募股權投資機構重要資金來源的中國高凈值個人材料的國際分配需求越來越大，也對中國私募股權投資機構在投資運作和全球資產配置等方面提出了新的要求。目前有不少私募股權投資機構參與到中國海外上市紅籌企業回歸的諸多業務中，根據漢坤律師事務所發布的《中國私募基金監管與實務藍皮書（第四版）》中統計，目前境內私募股權投資機構資金出境的路徑主要包括境外直接投資（ODI），合格境內有限合伙人（QDLP）、合格境內投資者境外投資（QDIE）、內保外貸、集團資金池、境內企業境外放款等方式，其中最為常見的就是境外直接投資（ODI），合格境內有限合伙人（QDLP）、合格境內投資者境外投資（QDIE）。現將其重點摘錄如下：
（一）境外直接投資（ODI）業務的相關規定
人民銀行于2016年12月發布的《金融機構大額交易和可交易報告管理辦法（2016年修訂）》（中國人民銀行令[2016]第3號），國家外匯管理局于2017年1月發布的《國家外匯管理局關于進一步推進外匯管理改革完善真實合規性審核的通知》（匯發[2017]3號）以及國務院辦公廳發布的《關于進一步引導和規范境外投資方向指導意見的通知》（國辦發[2017]74號）等一系列規范性文件進一步加強了對資金流出的監管。
2017年，由中國政府對于中國企業通過ODI等方式將境內資產轉移到境外加強管制，中國企業開展ODI項目的數量明顯下降，2017年底開始，中國政府顯著提高了ODI審批所需的披露等要求，該等要求主要體現在發改委2017年年底及2018年年初發布的一系列新規之中，包括2017年12月26日發布的《企業境外投資管理辦法》（國家發展和改革委員會第11號令），《國家發展改革關于發布境外投資敏感行業目錄（2018年版）的通知》（發改外資[2018]251號，簡稱敏感行業清單）以及《國家發展改革委關于發布企業境外投資管理辦法配套格式文本（2018年版）的通知》（發改外資[2018]252號，簡稱“配套格式文本”），詳細列舉了在境外投資過程中需要重點的監管的敏感行業，并明確規定了在申請境外投資核準/備案時需要提交的材料及材料內容要求。根據現行法律規定，ODI主要涉及發展改革部門、國家商務主管部門以及國家外匯主管部門的流程（2018年9月25日，證監會發布了《證券公司和證券投資基金管理公司境外設立、收購、參股經營機構管理辦法》（中國證監會令第150號），就證券公司以及證券投資基金管理公司境外設立、收購、參股經營機構。從準入條件、業務范圍、公司治理、監管要求以及過渡期安排等方面做了規定，并規定證券公司以及證券投資基金管理公司在境外設立、收購子公司或參股經營機構還應當經證監會批準）。根據11號令，涉及敏感類項目（根據《企業境外投資管理辦法》規定，敏感類項目包括涉及敏感國家和地區的項目和涉及敏感行業的項目，其中，敏感國家和地區具體包括與我國未建交的國家和地區、發生戰爭內亂的國家和地區、根據我國締結或參加的國際條約/協定等需要限制企業對其投資的國家和地區、以及其他敏感國家和地區；敏感行業包括武器裝備的研制生產維修、跨境水資源開發利用、新聞傳媒、根據我國法律法規及有關調控需要限制企業境外投資的行業，此外還包括房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部、在境外設立沒有具體實業項目的股權投資基金或投資平臺）的ODI需要經過國家發改委核準；而未涉及敏感類項目的ODI，如為投資主體直接開展，根據投資主體是中央企業還是地方企業，以及中方投資額度的不同，分別向國家發改委或投資主體注冊地的省級發改委進行備案，如為投資主體通過其控制的境外企業開展的大額非敏感類項目，投資主體應當在項目是實施前通過網絡系統提交大額非敏感類項目情況報告表，將有關信息告知國家發改委。根據商務部于2014年9月6日頒布的《境外投資管理辦法》，涉及敏感國家和地區或敏感行業的ODI，如果是中央企業則向商務部備案，如果是地方企業則報所在地省級商務主管部門備案（《境外投資管理辦法》第9條規定），而未涉及敏感國家和地區或敏感行業的ODI則需向商務部或省級商務主管部門進行備案。發改委和國家商務主管部門的手續可以同時進行，互不沖突。關于外匯登記，根據國家外匯管理局2015年2月28日頒布的《國家外匯管理局關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》，自2015年6月1日期，ODI的外匯登記由銀行直接審核辦理，但如涉及發改委和國家商務主管部門的手續的，則外匯登記需以該手續辦理完成為前提。
（二）QDLP業務的相關規定
QDLP試點項目起源于上海，隨后在重慶、天津、青島等地相繼出臺相關法律開展該試點項目，該制度在各地的實施細節上存在些許差異且部分地區目前并未公開相關規定的具體內容，但無論是從業務規模還是從影響力上看，該制度在上海發展都更具代表性。根據上海市金融服務辦公室、上海市商務委員會及上海市工商行政管理局于2012年4月19日聯合發布的《關于本市開展合格境內有限合伙人試點工作的實施辦法》規定，QDLP制度允許獲得試點資格的外商投資海外投資金管理企業（即QDLP管理人），在中國境內向合格的境內投資人募集資金設立海外投資基金（QDLP基金）進行對外投資。由于QDLP基金在申請設立時，已有當地金融辦牽頭地方發改委、商務主管部門、外匯管理部門等主管部門進行聯席審議，因此經審議批準設立的QDLP基金可在獲批的額度內在境內銀行直接辦理購匯手續進行境外投資手續，QDLP管理人需由外國企業或個人等參與投資設立并可采用公司制、合伙制等組織形式。對于申請試點資格的海外投資基金管理企業的控股投資者或該控股投資者的關聯實體以及其擬人法定代表人或執行事務合伙人（委派代表）的相關業務、資質及從業經歷等方面，《QDLP辦法》均規定了較為明確且嚴格的要求，QDLP制度施行初期，QDLP基金僅能以有限合伙形式設立且投資范圍僅限于境外二級市場，但此后為適應經濟發展的需求，結合試點開展以來的實踐經驗，進一步放寬了對QDLP基金組織形式及投資范圍的限制，允許設立契約型QDLP基金并將QDLP基金的投資范圍擴大至所有境外投資（包括通過投資于境外基金（FOF）進而進行境外投資），而不再僅限于境外二級市場投資，該投資限制取消后，不少QDLP基金開始將目光聚焦與REITs基金，不良信用資產等投資標的。依據中基協2018年6月19日在微信平臺發布的《關于合格境內有限合伙人（QDLP）在協會進行管理人登記的特別說明》。QDLP的管理機構在中國境內開展私募投資基金業務，應當在中基協登記為私募基金管理人，目前QDLP管理機構等級為其他私募投資金管理人。
（三）QDIE業務的相關規定
深圳市金融服務辦公室于2014年12月8日頒布《關于開展合格境內投資者境外投資試點工作的暫行辦法》規定了QDIE制度，即允許獲得試點資格的境外投資基金管理企業（QDIE管理人），在中國境內向合格的境內投資人募集資金，發起設立境外投資基金（QDIE基金）進行境外投資，此外，基于QDLP制度的在先經驗，QDIE制度自施行初始在QDIE基金組織形式和投資范圍方面的規定就較為寬松靈活，QDIE基金可以采用公司制、合伙制、契約型以及專戶等多種形式，投資范圍為所有境外投資，未做任何類型限制，以便于該項制度更好的推進和施行。2019年8月20日，深圳前海深港現代服務業合作區管理局發布《深圳前海深港現代服務業合作區支持金融業發展專項資金實施細則（試行）》明確鼓勵前海企業開展跨境股權投資的政策，其中規定，對新獲批準外商投資股權投資試點（QFLP）和合格境內投資者境外投資試點（QDIE）的基金管理企業，在中基協備案，并在前海設立基金的，按其實際募集資金規模的一定比例給予獎勵。
六、境外資金境內使用的相關規定
對于以投資為主業的外商投資企業（包括外商投資性公司、外商投資創業投資企業和外商投資股權投資企業），資本項目收入需要結匯在境內進行投資，為進一步簡化結匯使用手續，自2018年，國家外匯管理局陸續在數個地區開展支付便利化試點。進一步落實開放簡化結匯的使用政策。
2018年3月，為促進深圳前海深港現代服務業合作區投融資便利化，根據《國家外匯管理局關于在前海深港現代服務業合作區開展資本項目收入支付審核便利化試點的批復》（匯復[2018]3號），國家外匯管理局深圳市分局制定了《前海深港現代服務業合作區資本項目收入支付審核便利化試點實施細則》（深外管[2018]20號“支付審核便利化實施細則”），在結合16號文管理模式的基礎上，進一步對符合條件的試點企業的資本項目收入支付進行了簡化，試點企業可憑支付指令直接在銀行辦理資本項目收入的相關支付，手續簡化、流程縮短，便利化程度大大提高。
《支付審核便利化實施細則》發布實施之前，根據16號文的規定，以投資為主要業務的外商投資企業（包括外商投資性公司、外商投資創業投資企業和外商投資股權投資企業）在確定所投項目后，除原幣劃轉股權投資款外，允許按實際投資規模將外匯資本金直接結匯或將結匯帶支付賬戶總的人民幣資金劃入被投資企業賬戶。但同時要求外國投資者、外商投資企業及其他相關申請主體按照規定如實向銀行提供真實性證明材料，并在辦理資本金結匯所得人民幣資金和外匯資本金直接支付使用時填寫《資本項目外匯賬戶資金支付命令函》。《支付審核便利化實施細則》發布實施后，前海合作區的試點企業資本項目收入結匯所得人民幣資金的支付流程大幅簡化，在前海合作區內的企業資本項目收入在境內的支付交易由“先審后付”變為“先付后抽查”，試點企業資本項目收入在支付使用時，憑《支付命令》即可直接在銀行辦理，無需事前、逐筆提交證明交易真實性的單證材料，如合同和發票等（根據《支付審核便利化實施細則》第7條，試點企業試點業務資金的使用范圍應在經營范圍內，遵循真實、自用的原則，并參照現行資本項目結匯及支付管理政策執行，即實行資本項目收入的“意愿結匯+負面清單管理”模式）。前述資本項目上收入包括外商投資企業資本金、境內企業外債資金等，試點企業無需向深圳外匯局申請試點資格，可在深圳市內銀行直接辦理試點業務，但試點業務需向銀行填報資金用途，提交“近三年無重大外匯違法違規行為”的書面承諾，同時，試點企業應留存近兩年對外支付的相關單據憑證，以備銀行和外匯局時候監督核查。
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。
題圖來自 Pexels，基于 CC0 協議
本文由“負險不彬”投稿資產界，并經資產界編輯發布。版權歸原作者所有，未經授權，請勿轉載，謝謝！
