作者：左暉歐昌佳張潔

來源：金誠同達(dá)（ID：gh_116bfa8fc864）

日前，北京協(xié)合資產(chǎn)管理有限公司（下稱“協(xié)合資產(chǎn)”或“公司”）成功完成私募基金管理人登記。從公司首次向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（下稱“基金業(yè)協(xié)會”）申請到登記成功歷時八個月，經(jīng)歷過基金業(yè)協(xié)會意見反饋、現(xiàn)場面談和補(bǔ)充說明的要求，協(xié)合資產(chǎn)在今年基金業(yè)協(xié)會公布最新私募基金管理人申請登記材料清單的背景下，一次性完成私募基金管理人登記。金誠同達(dá)作為協(xié)合資產(chǎn)的專項法律顧問，為其提供了全程法律服務(wù)。由高級合伙人左暉和合伙人歐昌佳牽頭，帶領(lǐng)張潔律師、孫文蔚實(shí)習(xí)律師等，為公司提供了專業(yè)、高效的法律服務(wù)，得到了公司的充分認(rèn)可和高度評價。

協(xié)合資產(chǎn)是協(xié)合新能源集團(tuán)有限公司（下稱“協(xié)合新能源”）旗下專門從事投資和資產(chǎn)管理的企業(yè)。協(xié)合新能源成立于2006年，是專業(yè)從事風(fēng)力發(fā)電、太陽能發(fā)電等新能源業(yè)務(wù)的集團(tuán)公司，也是香港證券市場上唯一具有縱向集成一體化商業(yè)發(fā)展模式的新能源發(fā)電上市企業(yè)（香港聯(lián)交所股票代碼HK0182），主營業(yè)務(wù)包括風(fēng)力發(fā)電站、太陽能發(fā)電站的開發(fā)、投資業(yè)務(wù)，以及風(fēng)電、太陽能相關(guān)的服務(wù)業(yè)務(wù)。立足于新興的能源行業(yè)和穩(wěn)定的產(chǎn)業(yè)政策、具備雄厚的資源儲備和強(qiáng)大的開發(fā)能力，以及與大型能源企業(yè)的良好戰(zhàn)略合作都是協(xié)合新能源能夠長期穩(wěn)定發(fā)展的獨(dú)特優(yōu)勢。協(xié)合資產(chǎn)成立于2015年，擁有專業(yè)的投資團(tuán)隊和顧問團(tuán)隊，制定有較為成熟的交易方案和投資策略。在獲得私募基金管理人資格后，公司擬通過管理產(chǎn)業(yè)基金、并購基金等方式，專注于新能源領(lǐng)域的發(fā)電站投融資和發(fā)電站資產(chǎn)管理服務(wù)。

在公司申請私募基金管理人登記的過程中，遇到了諸多問題，比如香港上市公司下設(shè)私募基金管理公司時實(shí)際控制人如何認(rèn)定、關(guān)聯(lián)方存在沖突業(yè)務(wù)時如何處理、高管人員的從業(yè)能力如何展現(xiàn)等等，這些問題也是基金業(yè)協(xié)會一直以來高度關(guān)注的問題。在申請過程中，從基金業(yè)協(xié)會的反饋意見以及與基金業(yè)協(xié)會的多次溝通交涉中，基金業(yè)協(xié)會對于前述問題目前所持的態(tài)度較為明確，這是本次申請過程中非常寶貴的經(jīng)驗。基于此，本文擬圍繞此次私募基金管理人登記過程中遇到的問題以及解決路徑展開，以期為類似企業(yè)申請私募基金管理人登記提供參考。

一、關(guān)于實(shí)際控制人的認(rèn)定

按照基金業(yè)協(xié)會在《私募基金管理人登記須知》和《管理人登記和信息更新填報說明》中對實(shí)際控制人的認(rèn)定和相關(guān)要求，實(shí)際控制人是指控股股東（或派出董事最多的股東、互相之間簽有一致行動協(xié)議的股東）或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織。認(rèn)定實(shí)際控制人應(yīng)一直追溯到最后的自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》，律師事務(wù)所在出具法律意見書時應(yīng)披露申請機(jī)構(gòu)是否有實(shí)際控制人，若有，應(yīng)說明實(shí)際控制人的身份信息或工商注冊信息，以及實(shí)際控制人與申請機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實(shí)際控制人能夠?qū)ι暾垯C(jī)構(gòu)起到的實(shí)際支配作用。

在首次向基金業(yè)協(xié)會提交的法律意見書中，我們將協(xié)合新能源作為實(shí)際控制人，披露其基本信息、控制方式以及相關(guān)承諾。由于協(xié)合新能源是香港聯(lián)交所上市公司，基金業(yè)協(xié)會的第一次反饋意見指出，若申請機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人為香港上市公司，律師事務(wù)所應(yīng)核查并說明其下設(shè)私募是否符合相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，是否滿足披露要求等。為此，我們提交了補(bǔ)充法律意見書，引用了香港律師事務(wù)所法律意見書的內(nèi)容，進(jìn)一步就審批和披露問題進(jìn)行了論述。

但是，在經(jīng)過現(xiàn)場面談后，基金業(yè)協(xié)會進(jìn)一步通過郵件反饋，實(shí)際控制人需要繼續(xù)向上穿透。但協(xié)合新能源股權(quán)較為分散，如何繼續(xù)穿透？根據(jù)基金業(yè)協(xié)會在《管理人登記和信息更新填報說明》中對實(shí)際控制人的認(rèn)定和相關(guān)要求，實(shí)際控制人可按照下列情形進(jìn)行認(rèn)定：（1）持股50%以上的；（2）通過行使表決權(quán)能夠決定董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的；（3）通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排能夠?qū)嶋H支配公司行為且表決權(quán)持股超過50%的；（4）合伙企業(yè)的執(zhí)行事務(wù)合伙人；（5）在無法滿足前述認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時，可以在系統(tǒng)中填報“第一大股東”，由其第一大股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。基于此，協(xié)合新能源的第一大股東（自然人）承諾承擔(dān)協(xié)合資產(chǎn)實(shí)際控制人的相應(yīng)責(zé)任，我們在補(bǔ)充法律意見書（一）中予以認(rèn)定并進(jìn)一步描述了實(shí)際控制人的控制方式、基本信息和相關(guān)承諾事項。最終，我們這一意見被基金業(yè)協(xié)會所接受。

綜上，基金業(yè)協(xié)會目前對于“實(shí)際控制人”的認(rèn)定較為嚴(yán)格，一方面需要層層向上穿透核查至自然人、上市公司、國有控股企業(yè)或受外國金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)；另一方面為完成系統(tǒng)填報要求，基金業(yè)協(xié)會通常會要求申請機(jī)構(gòu)明確實(shí)際控制人以及在沒有實(shí)際控制人時由第一大股東承擔(dān)實(shí)際控制人的相應(yīng)責(zé)任。

二、關(guān)聯(lián)方存在沖突業(yè)務(wù)的反饋及解決

根據(jù)《私募基金管理人登記須知》，關(guān)聯(lián)方指受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融機(jī)構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)等。其中，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，對于兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的申請機(jī)構(gòu)，這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突。根據(jù)《私募基金管理人登記須知》和《私募基金管理人登記法律意見書指引》，若申請機(jī)構(gòu)存在關(guān)聯(lián)方，律師事務(wù)所在法律意見書中應(yīng)披露關(guān)聯(lián)方的工商登記信息等基本資料、業(yè)務(wù)開展情況、是否已登記為私募基金管理人以及與申請機(jī)構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來等。

在首次向基金業(yè)協(xié)會提交的法律意見書中，我們披露了公司關(guān)聯(lián)方的工商登記信息、實(shí)際開展業(yè)務(wù)情況以及與公司不存在利益輸送的承諾函。其中一家關(guān)聯(lián)方的經(jīng)營范圍包括保付代理（非銀行融資類），屬于基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的沖突業(yè)務(wù)，但該關(guān)聯(lián)方未實(shí)際開展業(yè)務(wù)。由于當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局目前已停止辦理保理公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，該關(guān)聯(lián)方及其控制股東、實(shí)際控制人承諾在市場監(jiān)督管理局允許辦理保理公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時轉(zhuǎn)讓或者辦理注銷登記手續(xù)。根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的第一次反饋意見，若公司存在從事小額貸款、融資租賃、商業(yè)保理等沖突業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)方，應(yīng)提供相關(guān)部門許可文件或備案信息。因此，在補(bǔ)充法律意見書中，一方面，我們披露了截止2018年10月，在當(dāng)?shù)刈栽O(shè)立內(nèi)資商業(yè)保理公司無前置審批和事后備案程序的咨詢結(jié)果以及地方金融監(jiān)督管理局出具的復(fù)函，證明自2018年4月，商業(yè)保理公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營和監(jiān)管規(guī)則職責(zé)從商務(wù)部劃轉(zhuǎn)至銀保監(jiān)會，目前未對商業(yè)保理公司核發(fā)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證；另一方面，我們說明了該關(guān)聯(lián)方正在依法辦理清算和注銷的相關(guān)手續(xù)。根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的反饋意見，基金業(yè)協(xié)會不認(rèn)可地方對于不頒發(fā)許可或備案文件的復(fù)函。截至補(bǔ)充法律意見書（一）出具之日，由于該關(guān)聯(lián)方已經(jīng)注銷完成，基金業(yè)協(xié)會最終未就此問題再次追問。

對于另一家涉及沖突業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)方，我們在補(bǔ)充法律意見書中披露了該關(guān)聯(lián)方設(shè)立的批復(fù)文件、監(jiān)管部門出具的未發(fā)現(xiàn)該關(guān)聯(lián)方存在金融監(jiān)管的違規(guī)事件或行政處罰等違規(guī)行為的說明。同時，我們論述了該關(guān)聯(lián)方與公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)和財務(wù)等方面均獨(dú)立，且已建立業(yè)務(wù)隔離制度，雙方不存在利益輸送，對公司申請基金管理人登記不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

綜上，基金業(yè)協(xié)會目前對于“關(guān)聯(lián)方”主要從其設(shè)立的批復(fù)文件、許可或備案文件、實(shí)際從事的業(yè)務(wù)以及與申請機(jī)構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來和利益輸送等方面重點(diǎn)審核。如果關(guān)聯(lián)方無法取得相應(yīng)的許可或備案文件，建議將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓或注銷。

三、現(xiàn)場面談的準(zhǔn)備及經(jīng)驗

在公司接到基金業(yè)協(xié)會面談的通知后，我們根據(jù)以往的經(jīng)驗為公司準(zhǔn)備了現(xiàn)場面談備忘錄，內(nèi)容主要包括現(xiàn)場面談的原因匯總、事前準(zhǔn)備、注意事項以及相關(guān)案例，以幫助公司更好地了解現(xiàn)場面談的基本情況以及需要準(zhǔn)備的相關(guān)文件。同時，我們對公司參加面談的人員事先進(jìn)行了輔導(dǎo)。

現(xiàn)場面談是基金業(yè)協(xié)會進(jìn)一步了解申請機(jī)構(gòu)是否符合私募基金管理人條件的方式之一，通常會重點(diǎn)圍繞申請機(jī)構(gòu)的實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方、設(shè)立私募基金管理公司的理由、基金擬投資標(biāo)的情況以及擬備案的基金的募集情況等方面展開，并會要求申請機(jī)構(gòu)在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺上補(bǔ)充上傳相關(guān)資料。在接到基金業(yè)協(xié)會現(xiàn)場面談的通知后，一方面，律師應(yīng)幫助申請機(jī)構(gòu)及時了解面談的基本情況以及需要準(zhǔn)備的相關(guān)文件；另一方面，申請機(jī)構(gòu)在此基礎(chǔ)上，應(yīng)積極配合并根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的要求上傳完整的資料，以便基金業(yè)協(xié)會進(jìn)一步審核。事后，基金業(yè)協(xié)會通常會通過郵件向申請機(jī)構(gòu)發(fā)出詢問的問題并要求申請機(jī)構(gòu)及時書面回復(fù)。律師應(yīng)當(dāng)及時跟進(jìn)現(xiàn)場面談的結(jié)果，了解現(xiàn)場面談詢問的問題，同時協(xié)助申請機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備好回復(fù)意見。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

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原標(biāo)題： JT&N觀點(diǎn)|私募基金管理人登記成功背后值得關(guān)注的問題