在本專欄《國企混改“吹”來激勵風(fēng)》一文里提到國企改革三年行動推進(jìn)會重點落在強(qiáng)化正向激勵上，典型的正向激勵措施為實施員工持股，本文以相繼出臺的《國有科技型企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法》（財資[2016]4號，以下簡稱“4號文”）、《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（國資發(fā)改革[2016]133號，以下簡稱“133號文”）及《證券法》等關(guān)規(guī)范性文件為主要依據(jù)，并結(jié)合本專欄《國企混改中非上市公司的員工持股》一文的內(nèi)容重點為讀者介紹員工持股審批中應(yīng)注意的事項從而正確把握其審核要點。

1、證券法的相關(guān)規(guī)定

2020年3月1日起施行的《證券法》已經(jīng)明確規(guī)定“向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的，依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi)”。因此，國有背景企業(yè)開展員工持股，如果持股員工人數(shù)最終超過200人，則不會出現(xiàn)與《證券法》相關(guān)要求不符的情況，也不再會對公司后續(xù)申請首次公開發(fā)行股票造成實質(zhì)性障礙。

2、4號文的相關(guān)規(guī)定

“4號文”的規(guī)定了員工持股方案需要報經(jīng)有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：

（1）中央企業(yè)集團(tuán)公司報履行出資人職責(zé)的部門或機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

（2）中央企業(yè)集團(tuán)公司所屬子企業(yè)，報中央企業(yè)集團(tuán)公司批準(zhǔn)。

（3）中央部門及事業(yè)單位所屬企業(yè)，按國有資產(chǎn)管理權(quán)屬，報中央主管部門或機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

（4）地方國有企業(yè)，報同級履行國有資產(chǎn)監(jiān)管職責(zé)的部門或機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

3、133號文的相關(guān)規(guī)定

“133號文”規(guī)定了實施員工持股需取得試點資格，試點企業(yè)的名單由省級以上國資委等履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)審核確定，部分地區(qū)還需要報送人民政府同意。在取得試點資格后，除聽取職工意見及履行董事會、監(jiān)事會和股東會審議程序外，企業(yè)只需要將最終確定的員工持股方案報送履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)備案即可，無需再履行額外的外部審批程序。

2019年4月，國務(wù)院印發(fā)了《改革國有資本授權(quán)經(jīng)營體制方案》（國發(fā)〔2019〕9號，以下簡稱《改革方案》），明確規(guī)定授權(quán)國有資本投資、運營公司董事會審批子企業(yè)股權(quán)激勵方案，對“133號文”進(jìn)行了一定的突破。根據(jù)《改革方案》的規(guī)定，國有資本投資、運營公司下屬子公司開展員工持股無需取得試點資格也無需取得國資委的審批同意，僅由國有資本投資、運營公司董事會審批決定即可。但《國務(wù)院國資委授權(quán)放權(quán)清單（2019年版）》（國資發(fā)改革〔2019〕52號）并未將這一審批事項明確規(guī)定為授權(quán)事項。

1、適用4號文的企業(yè)條件

應(yīng)具有公司法人資格的國有及國有控股未上市科技企業(yè)，包括轉(zhuǎn)制院所企業(yè)、國家認(rèn)定的高新技術(shù)企業(yè)、高等院校和科研院所投資的科技企業(yè)、國家和省級認(rèn)定的科技服務(wù)機(jī)構(gòu)。如適用4號文，則大型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的5%；中型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的10%；小、微型企業(yè)的股權(quán)激勵總額不超過企業(yè)總股本的30%，且單個激勵對象獲得的激勵股權(quán)不得超過企業(yè)總股本的3%。

2、適用133號文的企業(yè)條件

主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領(lǐng)域的商業(yè)類企業(yè)；股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，非公有資本股東所持股份應(yīng)達(dá)到一定比例，公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事；公司治理結(jié)構(gòu)健全，建立市場化的勞動人事分配制度和業(yè)績考核評價體系，形成管理人員能上能下、員工能進(jìn)能出、收入能增能減的市場化機(jī)制，營業(yè)收入和利潤90%以上來源于所在企業(yè)集團(tuán)外部市場。如適用133號文，則員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。

在員工持股中還有以下事項應(yīng)注意，即員工持股的入股價格及依據(jù)，入股價格是否存在差異，入股的資金來源，公司是否對其提供了資金支持；公司員工持股計劃人數(shù)、員工持股計劃的人員構(gòu)成(包括任職崗位)，是否遵循“閉環(huán)原則”（指承諾不在公司首次公開發(fā)行股票時轉(zhuǎn)讓股份，并承諾自上市之日起至少36個月的鎖定期。發(fā)行人上市前及上市后的鎖定期內(nèi)，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，只能向員工持股計劃內(nèi)員工或其他符合條件的員工轉(zhuǎn)讓。鎖定期后，員工所持相關(guān)權(quán)益擬轉(zhuǎn)讓退出的，按照員工持股計劃章程或有關(guān)協(xié)議的約定處理。）或依法設(shè)立、規(guī)范運行且已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會依法依規(guī)備案；公司員工持股計劃中關(guān)于員工持股平臺內(nèi)部的流轉(zhuǎn)、退出機(jī)制，以及股權(quán)管理機(jī)制是否完善。