作者: 齊精智律師

陜西明樂律師事務所，仲裁員、北京大學法學院北大法寶學堂特約講師，公司股權、借貸擔保、房產土地、合同糾紛全國專業律師，微信號qijingzhi009。

在個人股權轉讓的司法實踐中，往往會出現股權轉讓方與受讓方簽訂“陰陽合同”，即“陽合同”用于股權變更登記的股權轉讓金額等于股權對應的注冊資本，但“陰合同”實際交易的股權轉讓合同所約定的金額要遠遠大于變更登記的金額。齊精智律師提示股權受讓方作為個稅的代扣代繳義務人，配合轉讓方以“陰陽合同”的方式逃稅，有可能涉及逃稅罪的刑事責任。

本文不追淺陋，分析如下：

股權轉讓中，依據法律規定股權轉讓方是納稅義務人，

股權轉讓方是代扣代繳義務人。股權轉讓方為了不繳納或者少繳納個稅，只有通過簽訂“陰陽合同”以表面降低股權轉讓收入的違法犯罪方式，或者以合法形式增加股權原值從而降低個稅的金額。

依據《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》第四條的規定：個人轉讓股權，以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產轉讓所得”繳納個人所得稅，即股權轉讓收入-股權原值=應納稅所得額。股權轉讓方可以通過以下三種增加股權原值的方式，從而降低個稅。但股東對公司的借款或者替公司代付的款項均不能直接作為股權原值，只有以合法形式計入公司資產負債表的實收資本（實繳資本）與資本公積才能作為股權原值。

一、股權轉讓方作為股東實繳注冊資本，可以增加股權原值。

1、股東認繳出資不得計入股權原值，只有實繳出資才能作為股權原值。

依據廣西壯族自治區地方稅務局發布《股權轉讓所得個人所得稅管理實施辦法》第九條的規定:自然人股東取得的股權原值，按照以下方法確定：（一）初始投資股權原值，是自然人股東按章程或者投資合同、協議約定向被投資企業實際支付的出資金額，包括：1．自然人股東在初始投資、增資擴股時，實際投入被投資企業計入“實收資本(股本)”的金額。4．自然人股東未繳足資本的部分不得計入股權原值。

2、自然人股東以貨幣方式實繳出資的，不繳納個稅，只需繳納印花稅。

自然人股東以貨幣方式實繳出資的，不屬于應稅事件，不用繳納個人所得稅，只需要繳納印花稅。

二、自然人出資或者增資時，實際出資額大于約定份額而計入“資本公積—資本（股本）溢價”的金額，在股權轉讓時也計入股權原值。

1、廣西壯族自治區地方稅務局關于發布《股權轉讓所得個人所得稅管理實施辦法》第九條： 自然人股東取得的股權原值，按照以下方法確定：（一）初始投資股權原值，是自然人股東按章程或者投資合同、協議約定向被投資企業實際支付的出資金額，包括：2．實際出資額大于約定份額而計入“資本公積—資本（股本）溢價”的金額。

2、《陜西省地方稅務局自然人股東股權轉讓個人所得稅管理辦法（試行）》第六條 ：股權計稅成本是指自然人股東投資入股時按章程、合同、協議約定向企業實際交付的出資金額，或購買該項股權時向該股權的原持有人實際支付的股權轉讓價款及相關稅費。

　　自然人股東取得股權的計稅成本，按以下方式確定：

　　(一)股東初始投資取得股權的計稅成本，是股東按章程或者投資合同、協議約定向企業實際交付的出資金額，包括自然人股東在初始投資、增資擴股時實際投入企業的計入“實收資本”(股本)的金額，實際出資額大于約定份額而計入“資本公積——資本(股本)溢價”的金額，以及債轉股過程中債權人實際交換對價大于“實收資本”、“股本”而計入資本公積的金額等。個人股東資本未繳足部分不得計入股權計稅成本。

三、股東和公司之間的借款可以計入“實收資本”，從而增加股權原值。

　 《山東省高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》18、瑕疵出資股東對公司享有到期債權的，該股東或公司可以依據《合同法》第九十九條、一百條之規定以該債權抵銷相應的瑕疵出資。

本文這里講的是股東對公司借款直接實繳注冊資本，而不是債轉股的增資形式。

四、股東對公司的借款，轉化為債轉股，以增資的方式實際增加股權的原值。

1、債轉股是將是將債務轉為實收資本。

債轉股作為債務重組方式之一，將債務轉為資本，是指債務人將債務轉為資本，同時，債權人將債權轉為股權的債務重組方式。債務轉為資本時，對股份有限公司而言，是將債務轉為股本，對其他企業而言，是將債務轉為實收資本。其結果是，債務人因此而增加股本（或實收資本），債權人因此而增加長期股權投資等。

2、債轉股屬于增資

《公司注冊資本登記管理規定》第七條：債權人可以將其依法享有的對在中國境內設立的公司的債權，轉為公司股權。債權轉為公司股權的，公司應當增加注冊資本。

五、股東對公司債務豁免或者代為償債的，可以計入資本公積金。

 《關于印發企業會計準則解釋第5號的通知》（財會<2012>19號）六、企業接受非控股股東（或非控股股東的子公司）直接或間接代為償債、債務豁免或捐贈的，應如何進行會計處理？

答：企業接受代為償債、債務豁免或捐贈，按照企業會計準則規定符合確認條件的，通常應當確認為當期收益；但是，企業接受非控股股東（或非控股股東的子公司）直接或間接代為償債、債務豁免或捐贈，經濟實質表明屬于非控股股東對企業的資本性投入，應當將相關利得計入所有者權益（資本公積）。

綜上，股東對公司的借款或者替公司代付的款項均不能直接作為股權原值，只有合法形式計入公司的實收資本與資本公積才能作為股權原值。

注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。

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